[Юстиниан]

50. Так Тиберий Цезарь позволил Сабину, чтобы тот давал ответы народу, а был Сабин, будучи в возрасте, достигнув уже 50 лет, всего лишь во всадническом сословии. Богатства его были невелики, но он поддерживался главным образом своими учениками.

51. Его (Сабина) преемником был Гай Кассий Лонгин, сын дочери Туберона, которая была внучкой Сервия Сульпи-ция. Вместе с Квартином он был консулом во времена Тиберия и пользовался в государстве наибольшим авторитетом, пока цезарь не выслал его.

52. Высланный на Сардинию и возвращенный Веспасианом, он умер. Нерве наследовал Прокул. В то же время был и Нерва-сын, был и другой Лонгин, из сословия всадников, который впоследствии достиг претуры. Но авторитет Прокула был более значительным, ведь он смог сделать гораздо больше. Они (вышеназванные юристы) называются частью кассианцами, частью прокульянцами, и это ведет происхождение от Капитона и Лабеона.

53. Преемником Кассия был Целий Сабин, который имел большое значение во времена Веспасиана; преемником Прокула - Пегасий, который во времена Веспасиана был префектом города (Рима); преемником Целия Сабина - Приск Яволен, Пега-сия - Цельс, Цельса-отца - Цельс-сын и Приск Нераций, оба они были консулами, а Цельс - дважды; Яволена Приска - Абурний Валенс и Тусциан, а также Сальвий Юлиан.
Титул III. О законах, сенатусконсультах и долговременном обычае

1. Папинианв 1-й книге «Определений». Закон есть общее (для всех) предписание, решение опытных людей, обуздание преступлений, совершаемых умышленно или по неведению, общее (для всех граждан) обещание государства.

2. Марциан в 1-й книге «Институций». Ибо и оратор Демосфен дает следующее определение: «Закон есть то, чему все люди должны повиноваться

Дигесты Юстиниана 109

в силу разных оснований, но главным образом потому, что всякий закон есть мысль (изобретение) и дар бога28, решение мудрых людей и обуздание преступлений, содеянных как по воле, так и невольно, общее соглашение общины, по которому следует жить находящимся в ней». И философ, отличавшийся величайшей стоической мудростью, Хризипп, так начинает свою книгу «О законах»: «Закон есть царь всех божественных и человеческих дел; он должен быть начальником добрых и злых; вождем и руководителем живых существ, живущих в государстве29; мерилом справедливого и несправедливого, которое приказывает делать то, что должно быть делаемо, и запрещать делать то, что не должно быть делаемо».

3. Помпоний в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Следует устанавливать права30, как сказал Феофраст, для тех случаев, которые встречаются часто, а не для тех, которые возникают неожиданно.

4. Цельс в 5-й книге «Дигест». Права не устанавливаются исходя из того, что может произойти в единичном случае.

5. Он же в 17-й книге «Дигест». Ибо право должно быть главным образом приспособлено к тому, что случается часто и легко, а не весьма редко.

6. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Законодатели обходят, как сказал Феофраст, то, что происходит лишь в одном или двух случаях.

7. Модестин в 1-й книге «Правил». Действие (сила) права: повелевать, запрещать, разрешать, карать.

8. Ульпиан в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Права устанавливаются не для отдельных лиц, а общим образом.

9. Он же в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Нет сомнения, что сенат может творить право.

10. Юлиан в 19-й книге «Дигест». Ни законы, ни сенатусконсуль-ты не могут быть написаны таким образом, чтобы они обнимали все случаи, которые когда-либо произойдут, но достаточно, чтобы они распространялись на то, что большей частью случается.

11. Он же в 90-й книге «Дигест». И потому то, что впервые устанавливается, следует определять путем толкования или путем конституции принцепса.

12. Он же в 15-й книге «Дигест». Не могут все отдельные случаи быть предусмотрены законом или сенатусконсультом. Но когда в каком-либо случае смысл их ясен, то осуществляющий юрисдикцию может применить их к сходным (обстоятельствам) и сообразно с этим вынести решение.

28 У Демосфена (речь против Аристогитона) - «богов».

29 Знаменитое выражение £iWttoXitikov, т.е. «человек - существо политическое».

30 «Права» здесь (и в ряде других мест) означают «нормы права».

Дигесты Юстиниана 111

13. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту курульного эдила». Ибо, как говорит Педий, поскольку законом введено то или иное правило, имеется удобный случай, чтобы было восполнено путем толкования или во всяком случае путем судебной практики то, что имеет в виду те же потребности.

14. Павел в 54-й книге «Комментариев к эдикту» То, что воспринято вопреки смыслу права, не может быть распространено на последствия этого31.

15. Юлиан в 27-й книге «Дигест». Тому, что установлено против смысла права, мы не можем следовать как юридическому правилу.

16. Павел в книге «Об особом праве». Особое право32 - это то, которое введено властью, установившей его в отклонение от точного содержания (общих норм) для удовлетворения какой-либо потребности.

17. Цельс в 26-й книге «Дигест». Знать законы - значит воспринять не их слова, но их содержание и значение33.

18. Он же в 29-й книге «Дигест». Является более милостивым (справедливым) такое толкование законов, при котором охраняется их воля34.

19. Он же в 33-й книге «Дигест». Если закон говорит двусмысленно, заслуживает предпочтения то значение, которое лишено порока35, в особенности когда из этого может быть сделано заключение о воле закона36.

20. Юлиан в 55-й книге «Дигест». Не в отношении всего, что установлено предками, может быть приведено основание.

21. Нераций в 6-й книге «Кратких записей». И потому не нужно исследовать основания того, что устанавливается; иначе было бы разрушено многое из того, что представляется определенным.

22. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Когда закон что-либо извиняет в прошлом, он запрещает это на будущее.

23. Павел в 4-й книге «Комментариев к Плавцию». В наименьшей степени следует изменять то, что постоянно толковалось в определенном смысле.

31 Этот фрагмент устанавливает недопустимость распространительного толкования исключительных норм.. и

32 Iussingulare- здесь в смысле нормы, отклоняющейся от общей нормы.

33 Vimас potestatem- букв, «силу и власть».

34 Следует думать, что слова «воля закона» имеют здесь смысл «цель закона»^

35 Нередко это выражение понимается в смысле толкования, которое соответствует цели, предмету закона.э

36 Возможно, слова «в особенности и т. д.» являются доюстиниановой глоссемой.

Дигесты Юстиниана 113

24. Цельс в 9-й книге «Дигест». Неправильно выносить решения или давать ответ" на основании какой-либо частицы закона, без рассмотрения закона в целом.

25. Модестин в 8-й книге «Ответов». Ни в каком случае смысл закона или милость справедливости не терпит, чтобы то, что введено для пользы людей, мы обращали путем жестокого толкования в строгость, идущую вразрез с благополучием людей.

26. Павел в 4-й книге «Вопросов». Не ново то положение, что прежние законы распространяются на последующие.

27. Тертуллиан в 1-й книге «Вопросов». Принято, что старые законы находятся в связи с позднейшими; поэтому следует всегда думать, что в законы как бы включено правило о том, что они касаются тех лиц и тех дел, которые когда-либо являлись сходными.

28. Павел в 5-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Но и позднейшие законы относятся к предшествующим, если они не противоречат последним; и это подтверждается многими примерами.

29. Он же в книге «Комментариев к закону Цинция». Поступает против закона тот, кто совершает запрещенное законом; поступает в обход закона тот, кто, сохраняя слова закона, обходит его смысл.

30. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Обход же закона бывает тогда, когда закон хотя и не желает, чтобы что-либо было совершено, однако не запрещает совершенно этого и это совершается; и как отличается сказанное от задуманного, так различаются обход закона с тем, что совершено против закона.

31. Он же в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Принцепс свободен от (соблюдения) законов, жене же императора не позволено быть свободной от (соблюдения) законов, однако прин-цепсы наделяют ее теми же привилегиями, которые имеют сами.

32. Юлиан в 84-й книге «Дигест». Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последнего (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим.

1. Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами. Ибо если сами законы связывают нас в силу лишь того, что они приняты по решению народа, то заслуженно связывает всех и то, что народ одобрил, не записав. Ибо какое имеет значение, объявил ли народ свою волю путем голосования или путем дел и действий. [Поэтому весьма правильно принято, что законы отменяются не только голосова-

37 Давать юридическую консультацию

КНИГА ПЕРВАЯ 115

нием законодателя, но даже молчаливым согласием всех путем неприменения.]

33. Ульпиан в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Долго применявшийся обычай следует соблюдать как право и закон в тех случаях, когда не имеется писаного (закона).

34. Он же в 4-й книге «Об обязанностях проконсула». Когда кто-то рассчитывает полагаться на обычай государства или провинции, то я прежде всего изучаю его употребление, поддерживается ли обычай каким-либо судебным приговором.

35. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Но и то, что одобрено долговременным обычаем и соблюдалось в течение многих лет, должно быть соблюдаемо как молчаливое соглашение граждан не менее, чем записанное право.

36. Павел в 7-й книге «Комментариев к Сабину». Это право (обычное право) пользуется тем большим авторитетом, что доказано отсутствие необходимости придать ему письменную форму.

37. Он же в 1-й книге «Вопросов». Если дело идет о толковании закона, то прежде всего следует выяснить, каким правом пользовалось государство ранее в случаях такого рода; ибо обычай является лучшим толкователем закона.

38. Каллистрат в 1-й книге «Вопросов». Ибо наш император Север предписал, что в тех случаях, когда при применении законов возникает сомнение, нужно, чтобы обычай или авторитет постоянных единообразных решений имел силу закона.

39. Цельс в 23-й книге «Дигест». То, что было введено не в силу разумного основания, но по ошибке, а затем поддерживалось путем обычая, не имеет силы в отношении сходных случаев.

40. Модестин в 1-й книге «Правил». Итак, всякое право сотворено соглашением, или установлено необходимостью, или закреплено обычаем.

41. Ульпиан во 2-й книге «Институций». Все право относится или к приобретению, или к сохранению, или к умалению; речь идет о том, каким образом что-либо делается принадлежащим кому-либо, или каким образом кто-либо сохраняет свою вещь или свое право, или каким образом кто-либо отчуждает или утрачивает.
Титул IV. О конституциях принцепсов

1. Ульпиан в 1-й книге «Институций». То, что решил принцепс, имеет силу закона, так как народ посредством царского38 закона, принятого по

38 Слово «царского» (regia) является, вероятно, доюстиниановой глоссемой

Дигесты Юстиниана 117

поводу высшей власти принцепса, предоставил принцепсу всю свою высшую власть и мощь.

1. Таким образом, то, что император постановил путем письма и подписи, или предписал, исследовав дело, или вообще высказывал, или предписал посредством эдикта, как известно, является законом. Это и есть то, что мы обычно называем конституциями.

2. Конечно, некоторые из них носят персональный характер и не воспринимаются в качестве примера: ведь если принцепс к .кому-либо за заслуги благоволил или наложил какое-либо наказание или если кому оказал беспримерную помощь, то это не распространяется дальше данного лица.

2. Он же в 4-й книге «О фидеикоммиссах». При установлении правил о новых делах должна быть очевидной полезность этого (новых правил), чтобы отступить от того права, которое в течение долгого времени признавалось справедливым.

3. Яволен в 13-й книге «Писем». Благодеяние императора, которое, несомненно, исходит от его божественного великодушия, нам следует истолковывать наиболее полно.

4. Модестин во 2-й книге «Оправданий». Позднейшие законы имеют большее значение, чем те, которые были раньше.
Титул V. О положении людей

1. Гай в 1-й книге «Институций». Все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к искам.

2. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Так как все право установлено для людей, то сначала мы будем говорить о положении лиц, а потом о прочих предметах настолько, насколько позволяет дело, следуя порядку, принятому в Вечном Эдикте, а также согласно ближайших к нему и связанных с ним прилагаемых титулов.

3. Гай в 1-й книге «Институций». Основное деление, относящееся к праву лиц, заключается в том, что все люди суть или свободные, или рабы.

4. Флорентин в 9-й книге «Институций». Свобода есть естественная способность каждого делать то, что ему угодно, если это не запрещено силой или правом.

1. Рабство есть установление права народов, в силу которого лицо подчинено чужому владычеству вопреки природе39.

2. Рабы так названы от того, что императоры имели обыкновение не убивать, а продавать пленников, а для этого и сохранять их.

3. Манципиями же они зовутся от того, что противник захватывает их рукой.

5. Марциан в 1-й книге «Институций». Положение (всех) рабов одинаково; из свободных же людей одни являются свободнорожденными, а другие - отпущенными из рабства.

Существует мнение, что слова «вопреки природе» являются интерполяцией.

Дигесты Юстиниана 119

1. Рабы поступают под наше владычество или в силу цивильного права, или в силу права народов; в силу цивильного права - если кто-либо, достигший 20 лет, разрешил себя продать для получения части покупной цены; в силу права народов нашими рабами являются люди, захваченные из среды врагов и рожденные нашими рабынями.

2. Свободнорожденные - это родившиеся от свободной матери; достаточно, чтобы она была свободной во время рождения, хотя бы она зачала, будучи рабыней. И наоборот, если она зачала, будучи свободной, а ко времени родов сделалась рабыней, то признано, что рожденный является свободным независимо от того, зачала ли она состоя в законном браке или вне брака, так как бедствия матери не должны вредить тому, кто находится во чреве.

3. Отсюда спрашивается: если уже беременная служанка будет отпущена на свободу, затем впоследствии снова станет служанкой или будет изгнана из государства и родит, то родит она раба или свободного? И признано более верным считать, что рождается свободный, и для того, кто находится в утробе, достаточно, что у него была свободная мать, хотя она и имела (свободу) только средний промежуток времени.

6. Гай в 1-й книге «Институций». Вольноотпущенники - это те, кто отпущен на свободу из законного рабства.

7. Павел в отдельной книге «О долях, следующих детям осужденных». Кто находится во чреве, охраняется, как если бы он находился среди людей, в случае если дело идет о выгодах самого плода40, однако до его рождения никому другому никакой выгоды не будет.

8. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Император Тит Антонин предписал, что статусу детей не наносится вред из-за содержания плохо составленного документа.

9. Он же в 31-й книге «Вопросов». По многим постановлениям нашего права женщины находятся в худшем положении, чем мужчины.

10. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Спрашивается, к кому приравнять гермафродита. Думаю, что он должен признаваться принадлежащим к тому полу, который в нем преобладает.

11. Павел в 18-й книге «Ответов». Павел ответил тому, кто при живом отце по его неведению был зачат от интимных отношений с дочерью, что даже если он рожден после смерти своего деда, то он очевидно не является его законным сыном.

12. Он же в 19-й книге «Ответов». В силу авторитета ученейшего мужа Гиппократа признается, что рожденный на седьмом месяце (беременности) является выношенным плодом; и следует думать, что тот, кто родился от законного брака на седьмом месяце (существования брака), является законным сыном.

40 На этом фрагменте основано средневековое правило «Имеющий родиться рассматривается как уже рожденный, поскольку дело идет о его выгодах».

Дигесты Юстиниана 121

13. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Раб, предоставленный хозяином к приговору суда по уголовному делу, даже если и будет (впоследствии) отпущен на свободу, не становится свободным.

14. Павел в 4-й книге «Сентенций». Не считаются детьми те, которые родились, имея вид, противоположный человеческому роду и извращенный, например если женщина родит какое-либо чудовище или что-либо неестественное. Детеныш же, у которого свойства человеческих членов увеличены, в известной мере считается произведенным на свет и потому причисляется к детям.

15. Трифонин в 10-й книге «Споров». Если приказано по завещанию, что Арескуза, если родит троих, то будет свободна, а она в первые роды родит одного, а во вторые - троих, то будет ли и кто именно из них свободным? Это условие предоставления свободы должно быть исполнено женщиной, но не должно быть сомнения в том, кто из детей рожден последним, ведь природа не позволила, чтобы одним движением из чрева матери выходило сразу два младенца, так что не возникает неопределенности в порядке рожденных, который из них рожден в рабстве, а который уже на свободе.

16. Ульпиан в 6-й книге «Споров». То же самое будет, если та же Арескуза родит сначала двоих, а затем произведет на свет двойню, ведь сказано, что нельзя говорить об обоих (двойняшках), что они рождены свободными, но только о том, который родился последним. Итак, это скорее вопрос факта, а не права.

17. Он же в 22-й книге «Комментариев к эдикту». Все люди, находящиеся в пределах Римской империи, сделались римскими гражданами на основании конституции императора Антонина41.

18. Он же в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Император Адриан дал рескрипт Публицию Марцеллу о том, что если беременная женщина присуждена к смертной казни, то тот, кто будет рожден ею, является свободным42, и что имеется обыкновение сохранять ей жизнь, пока она не родит. Но если женщина, зачавшая в законном браке, подверглась запрещению воды и огня, то она рождает римского гражданина и находящегося во власти отца.

19. Цельс в 29-й книге «Дигест». Когда заключен законный брак, дети следуют (юридическому положению) отца; зачатый вне брака следует (юридическому положению) матери.

41 Имеется в виду конституция (эдикт) Антонина Каракаллы 212 г. (т.е. ConstitutioAntoniniana). До нас дошел папирус, содержащий часть ее текста. Насколько можно судить, права гражданства были предоставлены всем свободным жителям империи. Текст конституции, дошедший до нас, см.. Хрестоматия по истории древнего мира. Т. 3. М, 1953. С. 242. Об этой конституции см: Ранович А. Восточные провинции Римской империи в I- IIIвв. М.; Л., 1949 С 178 и след.

42 Следует иметь в виду, что в императорский период присужденный к смертной казни рассматривался как раб.

Дигесты Юстиниана v123

20. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к Сабину». Впавший в безумие рассматривается как удержавший положение, и достоинство, которым обладал, и должность, и власть, равно как удерживает собственность на свое имущество.

21. Модестин в 7-й книге «Правил». Свободный человек, продавший себя и (затем) освобожденный от рабства, не возвращается в положение, от которого он отказался, но получает положение вольноотпущенника.

22. Он же в 12-й книге «Ответов». Геренний Модестин отвечает, что если рабыня разродилась в то время, когда по закону о дарении должна была быть освобождена, то поскольку по положению она была свободной, то и рождается от нее свободный.

23. Он же в 1-й книге «Пандект». Всенародно зачатыми называются те, которые не могут указать своего отца, или те, которые хотя и могут указать его, однако имеют отцом того, кого им иметь не дозволено. Они называются также «спуриями» от слова «посев».

24. Ульпиан в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Закон природы таков, что те, кто рождаются вне законного брака, следуют статусу матери, если только особый закон не вносит чего-либо другого.

25. Он же в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Мы должны признавать свободнорожденным даже того, о котором (в этом смысле) высказался суд, хотя бы он был отпущенным из рабства: ибо судебное решение принимается за истину43.

26. Юлиан в 69-й книге «Дигест». Те, кто находятся в утробе (матери), почти во всем цивильном праве воспринимаются как существующие в природе вещей. Ведь им и законные наследства возвращаются, и если беременная женщина будет захвачена врагами, то тот, кто родится от нее, получит право возвращения на родину и также будет следовать состоянию отца или матери. Кроме того, если беременная рабыня будет украдена, то даже если она разродится у добросовестного покупателя, то, что будет рождено, как ворованная вещь не будет приобретена пользованием. Из этого следует, что отпущенник также до того момента, когда может родиться сын патрона, находится в том же правовом положении, в котором пребывают все те, кто имеет патронов.

27. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Того, кто признал себя вольноотпущенником, патрон не может сделать свободнорожденным (даже) путем усыновления.

43 Знаменитое выражение resiudicataproveritateaccipetur.

Дигесты Юстиниана 125
Титул VI. О тех, кто является (лицами) своего или чужого права

1. Гай в 1-й книге «Институций». Следует другое деление с точки зрения права лиц: некоторые лица являются лицами своего права, некоторые подчинены чужому праву. Рассмотрим, кто подчинен чужому праву; ибо если мы узнаем, каковы эти лица, то поймем, кто является лицами своего права.

1. Находятся во власти рабы хозяев, и эта власть относится к праву народов: ибо у всех народов мы можем одинаково наблюдать, что хозяева имеют над рабами власть жизни и смерти; и то, что приобретается посредством раба, приобретается господином.

2. Но в настоящее время никому, кто находится под римским владычеством, не позволено свирепствовать в отношении рабов сверх меры и без причины, признанной законом. Ибо, согласно конституции божественного Антонина, тот, кто без причины убьет своего раба, наказывается не в меньшей степени, как если бы он убил чужого раба. И большая жестокость господ наказывается согласно конституции того же принцепса44. Итак, рассмотрим положение тех, кто находится в чужой власти.

2. Ульпиан в 8-й книге «Об обязанностях проконсула». Если господин свирепствует в отношении рабов или принуждает их-к бесстыдству и постыдным действиям, то на основании рескрипта божественного Пия проконсулу Бетики Элию Марциану устанавливаются обязанности пре-зеса провинции. Слова этого рескрипта таковы: «Нужно, чтобы власть хозяев над их рабами была неограниченна и чтобы ни у кого не отнималось его право; но для хозяев важно, чтобы не отказывалось в помощи против свирепости, или против голодания, или против непереносимых обид тем, кто справедливо умоляет (о помощи). Итак, произведи расследование по жалобам тех, кто из дома Юлия Сабина прибежал к статуе (императора)45, и если ты установишь, что с ними обращались более жестоко, чем следует по справедливости, или что им причиняли постыдные обиды, то прикажи, чтобы они не были возвращены под власть хозяина. Если кто-нибудь будет действовать в нарушение моей конституции, то пусть знает, что я поступлю более строго». И божественный Адриан сослал некую матрону из Умбрики на пять лет по той причине, что она по незначительным причинам жесточайше обращалась с рабынями.

44 Содержание этой конституции Антонина Пия приведено в I18 2, причем в дополнение к изложению Дигест в Институциях указывается, что Антонин, запрошенный некоторыми презесами провинций о тех рабах, которые искали убежища в храмах или у статуй принцепсов, ответил, что если видно, что свирепость господ была невыносимой, то господа должны быть принуждены продать рабов на хороших условиях, с тем чтобы деньги за них были предоставлены господину, ибо для государства полезно, чтобы никто не пользовался дурно своим имуществом

45 Броситься к подножию статуи императора означало искать помощи непосредственно у императора

Дигесты Юстиниана 127

3. Гай в 1-й книге «Институций». Также в нашей власти находятся наши дети, которых мы породили в законном браке; это является правом, принадлежащим римским гражданам46.

4. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Из римских граждан некоторые суть отцы семейства, а некоторые - сыновья семейства, некоторые - матери семейства, некоторые - дочери семейства. Отцы семейства - это те, которые обладают своей властью, будь они совершеннолетние или несовершеннолетние; подобно этому, матери семейства, сыновья семейства и дочери семейства находятся в чужой власти. Ибо тот, кто рождается от меня и моей жены, находится в моей власти; также тот, кто рождается от моего сына и его жены, т.е. мой внук или внучка, также в моей власти, и правнук, и правнучка, и т.д.

5. Он же в 36-й книге «Комментариев к Сабину». Внуки от сына подпадают после смерти деда под власть сына, т.е. своего отца; подобно этому, и правнуки и т. д. подпадают под власть сына, если последний находится в живых и остается в составе семьи, или их родителя, который ранее находился под властью; и таково право не только в отношении естественных детей, но и в отношении усыновленных.

6. Он же в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Мы определяем как сына того, кто рожден от мужа и его супруги. Но если мы допустим, что муж отсутствовал, скажем, в течении 10 лет и, вернувшись, застал в своем доме годовалого ребенка, то в соответствии с мнением Юлиана нам представляется, что такой (ребенок) не является сыном супруга. Однако Юлиан говорит, что это не касается того, кто, постоянно находясь с супругой, не желает признать (ребенка) сыном, (считая) его не своим. Но мне представляется, как и Сцевола доказывает, что если известно, что муж довольно долго не сожительствовал с супругой из-за случившегося с ним недомогания или по другой причине, или если отец семейства был в таком состоянии здоровья, что не мог производить детей, то рожденный в доме ребенок, даже если соседи знают об этом, не является сыном.

7. Он же в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Если отец подвергнется такому наказанию, что будет либо лишен гражданства, либо обращен в рабство, то, без сомнения, внук займет положение сына.

8. Он же в 26-й книге «Комментариев к Сабину». У безумного отца дети тем не менее находятся под его отеческой властью. То же самое и в отношении всех других родителей, во власти которых находятся дети. Ведь посколь-

46 Этот фрагмент взят из Институций Гая (1.55). В этих Институциях далее содержатся следующие слова: «. ибо почти нет других людей, которые имели бы над своими сыновьями такую власть, какую имеем мы».

Дигесты Юстиниана 129

ку право (отеческой) власти установлено обычаями и никто не может перестать находиться под властью кроме тех случаев, когда дети обычно освобождаются (из-под власти отца), то нет сомнения в том, что они остаются под его властью. Поэтому он имеет во власти не только тех детей, которых произвел на свет до сумасшествия, но и тех, кто родились уже при его сумасшествии. Но если жена его зачнет, когда он уже пребывает в безумии, следует рассмотреть (вопрос о том), рождается ли сын под его властью; ведь хотя сумасшедший не может руководить женой, однако он может сохранять брак, таким образом, когда он находится в таком состоянии, он имеет сына в своей власти. Точно так же, если и жена безумна, то ранее зачатый ею родится во власти, но даже и тот, кто будет ею уже безумной зачат от того, кто не был безумен, то, без сомнения, ребенок родится под властью, так как брак сохраняется. Но если оба, и муж и жена, впадут в безумие и тогда же зачнут, то дитя рождается под властью отца, так как у сумасшедших как бы сохраняются остатки воли. Ведь раз брак сохраняется для одного безумного, то он сохраняется и для обоих.

1. Кроме того, безумный отец сохраняет право (отцовской) власти еще и для того, чтобы и доход его прибавлялся из того, что приобретет его сын.

9. Помпоний в 16-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Сын семейства в государственных делах занимает такое же место, как отец семейства, как, например, когда он занимает должность магистрата, когда его назначают опекуном.

10. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па-пия». Если судья приговорил вскармливать (ребенка) или обеспечить его вскармливание, то должно быть объявлено расследование об истинности того, является ли (ребенок) сыном или нет; ведь истины ради (судья) не выносит предварительного приговора о прокормлении.

11. Модестин в 1-й книге «Пандектов». Дети, прижитые в сожительстве, и эманципированные дети помимо их желания не возвращаются под отеческую власть.
Титул VII. Об усыновлении и освобождении из-под власти и о других способах прекращения власти

1. Модестин во 2-й книге «Правил». Сыновьями семейства делает не только природа, но и усыновление.

1. Слово «усыновление» является общим и разделяется на два вида, из которых один называется также усыновлением, а другой - адрогацией. Усыновляются сыновья семейства, а адрогация применяется в отношении лиц своего права.

Дигесты Юстиниана 131

2. Гай в 1-й книге «Институций». По общему правилу усыновление совершается двумя способами: или властью [принцепса], или властью магистрата; властью [принцепса] мы усыновляем тех, кто является лицами своего права; этот вид усыновления называется адрогацией (опросом), потому что и того, кто усыновляет, спрашивают, то есть опрашивают, желает ли он того, кого собирается усыновить, считать законным сыном, и того, кто усыновляется, тоже спрашивают, желает ли он подвергнуться этому. Властью магистрата мы усыновляем тех, кто находится во власти родителя или в первом разряде детей, как сын или дочь, либо в более отдаленном разряде детей, как внук или внучка, правнук или правнучка.

1. Общим для обоих видов усыновления является то, что и те, кто не может иметь детей, как скопцы, могут усыновлять.

2. Особенностью же того усыновления, которое совершается властью принцепса, является то, что если тот, кто имеет детей в своей власти, отдает себя на усыновление другому, то не только сам подчиняется власти усыновителя, но и дети его становятся во власти усыновителя в качестве внуков.

3. Павел в 35-й книге «Комментариев к Сабину». Если сын семейства является консулом или презесом, то он может самого себя освободить из-под власти или совершить усыновление самого себя.

4. Модестин во 2-й книге «Правил». По мнению Нерация, магистрат, в руках которого находится судопроизводство, может сам эманципировать своих сыновей и отдавать их в усыновление.

5. Цельс в 28-й книге «Дигест». При усыновлении узнается желание (быть усыновленным) только у тех, кто находится в своей власти, если же (сын) отдается в усыновление отцом, то у них обоих должно быть испрошено свободное волеизъявление, пришли ли они к согласию и нет ли возражений.

6. Павел в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Когда внук усыновляется, (чтобы быть) как бы рожденным от сына, то испрашивается и согласие сына; ведь так пишет и Юлиан.

7. Цельс в 39-й книге «Дигест». Когда совершается усыновление, то в этом деле нет необходимости в волеизъявлении тех, среди которых наследуются агнатские права.

8. Модестин во 2-й книге «Правил». Ранее было принято, чтобы при усыновлении не было согласия попечителя, но при божественном Клавдии это было справедливо изменено.

9. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Даже слепой может усыновлять и быть усыновленным.

10. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто с согласия (своего) сына усыновит кого-то в качестве внука, рожденного от его сына, которого он имеет во власти, то (усыновленный) не становится своим наследником деду, ибо после смерти деда он переходит как бы под власть своего отца.

Дигесты Юстиниана 133

11. Он же в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Если тот, кто имел сына, усыновит кого-то на положении внука, с тем чтобы тот был как бы рожден от его сына, и этот сын не будет сделан свидетелем (усыновления), то по смерти деда внук не находится под властью сына.

12. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Кто освобожден из-под отцовской власти, тот не может быть [пристойно] возвращен во власть иначе как путем усыновления.

13. Папиниан в 36-йкниге «Вопросов». Когда власть приемного отца прекращена, почти во всем праве не остается почти никакого следа от прежнего (состояния), вообще отцовское звание, приобретенное с помощью усыновления, с окончанием этого (усыновления) также прекращается.

14. Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Но даже внук, зачатый и рожденный от сына у приемного отца, при эманци-пации теряет все права.

15. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Если усыновлен отец семейства, то все, что ему принадлежало и может быть приобретено, переходит в силу молчаливого права47 к тому, кто его усыновил; за ним (за усыновленным) следуют его дети, которые были в его власти, но и те, кто возвращается из плена, или те, кто в момент усыновления (их отца) находились в материнской утробе, подобным же образом переходят под власть усыновителя.

1. Тот, кто имеет двоих сыновей и внука от одного из них, если хочет усыновить этого (внука) таким образом, чтобы он был как бы рожден от второго (сына), то он может это сделать, если (сначала) эманципирует внука, а затем усыновит его так, как если бы он был рожден от другого (сына). Ведь он делает это, как и любой другой (человек), как бы не являясь его дедом, и в этом смысле может усыновить рожденного от кого угодно, а потому может (усыновить) и как бы от другого сына.

2. При адрогациях происходит выяснение, не является ли случайно тот, кто усыновляет, моложе 60 лет, так как (в этом случае) он должен более стремиться к порождению детей, и нет ли среди причин болезни или недомогания или иного законного основания, например если он хочет усыновить преданного ему человека.

3. Также никто не должен усыновлять (сразу) многих, если к тому нет законного основания, но и чужого вольноотпущенника (нельзя усыновлять), и младшему (нельзя усыновлять) старшего по возрасту.

16. Яволен в 6-й книге «Из Кассия». Усыновление имеет место в отношении тех лиц, в отношении которых и по природе это может иметь место48.

17. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Не позволяется усыновлять и тому, кто осуществляет над кем-либо опеку или попечительство, если тот, кто усыновляется, моложе 25 лет, чтобы случайно он не усыно-

47 Без специального распоряжения

48 Усыновлено может быть лишь лицо, которое по своему возрасту могло бы быть естественным ребенком усыновителя

Дигесты Юстиниана 135

вил его для того, чтобы не давать отчета (об опеке или попечительстве). Также должно быть выяснено, не скрывается ли под видом усыновления постыдное (желание).

1. И следует дозволять усыновление только тех мальчиков-сирот и только тем, кто усыновляет либо из-за природного кровного родства, либо движимый наиболее добродетельными чувствами; в отношении остальных (сирот усыновление) запрещено, дабы никто не оказался во власти своих опекунов с целью прекращения опеки и уничтожения созданной родителем субституции49.

2. В первую же очередь должно быть изучено, каковы средства у сироты и каковы у того, кто хочет его усыновить, чтобы из их сравнения было вынесено суждение о том, может ли усыновление быть понято как полезное для сироты. Затем должно быть выяснено, какого образа жизни придерживается тот, кто хочет ввести сироту в свою семью. В-третьих, рассматривается, какого возраста (усыновитель), чтобы установить, что, быть может, для него лучше подумать о рождении своих детей, чем переводить под свою власть кого-то из чужой семьи.

3. Кроме того, должно быть рассмотрено, следует ли позволять тому, кто уже имеет одного или нескольких детей, усыновлять еще одного, чтобы ни у тех, кого он породил в законном браке, не уменьшилась надежда, которую какой-либо из детей с послушанием носил в себе, ни тот, кто будет усыновлен, не получил бы меньше, чем ему следовало бы получить.

4. Иногда и бедняку позволяется усыновлять богатого, если очевидна воздержанность его образа жизни и небезызвестны его душевные качества.

5. Принято, чтобы (при усыновлении) поручительство давалось в следующих случаях:

18. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Ведь по воле того, кто хочет усыновить сироту, если он будет обосновывать причину этого другими основаниями, усыновление должно будет быть подписано точно так же, как если бы он предоставлял гарантии государственному рабу, т.е. что им будет возвращено то, что будет приобретено из его имущества50, тем (лицам), к которым это имущество перейдет, если усыновленный окажется в своем прежнем статусе.

19. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Никто не сомневается в том, что в следующих словах поручительства: «Кому эта вещь принадлежит», - которое должно быть предоставлено усыновителем, проявляется забота и о правах, которые предоставляются дополнительным завещанием51, и еще более - о назначенном дополнительным наследником рабе, а также об отказопринимателях.

1. Если это поручительство будет оставлено без внимания, то по аналогии дается иск против усыновителя.

49 Субституция в отношении несовершеннолетнего сироты - это упомянутый в завещании умершего отца дополнительный наследник, который вступает в наследство в случае смерти сироты в несовершеннолетнем возрасте.

50 То есть из имущества усыновленного.

51 То есть завещанием, которое на случай смерти сироты до достижения совершеннолетия устанавливает дополнительного наследника.