[Юстиниан]

22. Ульпиан в 22-й книге «Комментариев к Сабину». Одеждой является то, что соткано, даже если оно не раскроено, то есть если это закончено. То, что находится в ткацком станке, еще не вытканное или не сотканное, именуется сплетенным. Следовательно, если кто оставляет по легату «одежду», то ни ткацкая основа, ни нить не содержатся в числе завещанного.

23. Он же в 44-йкниге «Комментариев к Сабину».

1. Оставлены ли по легату одежда (вообще) или одеяния, не важно. Одежда - это все льняное и шерстяное, или из китайского шелка, или из шелка-бомбицины19, то, что приобретено для одевания, опоясывания, надевания, стеления, накидывания и возлежания, и то, что относится к ее принадлежностям, как то: вшитые изображения и пурпурные полосы, которые пришиваются к одежде.

2. Вся одежда является или мужской, или детской, или женской, или общей, или семейной. Мужская -та, которая была приобретена для самого отца семейства, как то: тоги, туники, плащи, покрывала обычные и с двусторонним ворсом, короткие плащи, и все такое прочее. Детская (одежда) - та, которая не используется никем другим, кроме детей, как то: тоги-претексты, короткие верхние платья, хламиды, плащи, которые мы приобретаем для наших детей. Женская - та, которая приобретена для матери семейства и которую мужчине нелегко носить без порицания, как то: столы, плащи, туники, корсажи, пояса, митры, которые приобретены скорее для покрытия головы, нежели для украшения, покрывала20, пенулы. Общая - та, которой сообща пользуются как муж, так и жена, как та же пенула или плащ, и все такое прочее, чем и мужу, и жене пользоваться незазорно. Семейная - та, которая куплена для одевания семейства, как короткие плащи, туники, пенулы, холщовая одежда, покрывала и тому подобное.

3. Одежда может состоять даже из кож,

19 Шелк импортировался в Римскую империю из Китая, и тогда он назывался «китайским» (serica). И на о. Кеос производился так называемый шелк. Для приготовления кеосского «шелка» использовался, как пишет Плиний Старший, червь под названием «бомбикс» (bombyx), и производимый им «шелк» именовался «бомбициной» (bombycina).

20 Plagula значит еще «заготовка для тоги», но вряд ли здесь имеется в виду она, так как добропорядочные женщины тог не носили.
Дигесты Юстиниана , II181

24. Павел в 11-й книге «Комментариев к Сабину», поскольку многие носят кожаные туники21 и покрывала.

25. Ульпиан в 44-й книге «Комментариев к Сабину». Доказательством этого служат некоторые народности, например сарматы, которые покрывают себя шкурами.

1. Аристон даже говорит, что и войлок относится к одежде, и покрывала для скамеек также должны отойти по этому легату.

2. Жемчужные головные повязки, а также застежки принадлежат скорее к украшениям, нежели к одежде.

3. Коврики уступают одежде, поскольку их можно или постилать, или закутываться в них. Однако ковры и вавилонские попоны, которыми обычно покрывают лошадей, я не считаю относящимися к одежде.

4. Повязки для голеней и стоп и войлочные чулки считаются одеждой, поскольку отчасти они покрывают тело. Другое дело войлочные сапоги, поскольку они используются в качестве обуви.

5. Подушки относятся к одежде.

6. Если кто добавит «мою одежду», то представляется, что он имел в виду то, что он сам лично носил.

7. Тюфяки также являются одеждой.

8. Также козьи и овечьи шкуры являются одеждой.

9. Если по легату оставлена женская одежда, то в нее включается и младенческая, и для девочек, и для девушек, как правильно написал Помпоний в 22-й книге22 «Комментариев к Сабину»: ибо мы можем назвать женщинами всех, кто принадлежит к женскому полу.

10. Женскими украшениями является то, чем женщины украшаю себя, будь то сережки, браслеты, ручные украшения, кольца (кроме перстней с печатями) и все, что не годится ни для чего другого, кроме как для украшения тела. К их числу принадлежат также: золото, драгоценные камни, камни, которые сами по себе не имеют никакой пользы. Женские туалетные принадлежности - это то, что делает женщину более опрятной: можно сказать, что сюда относятся и зеркала, флакончики, мази, горшочки для мазей и все, что можно назвать подобным этому, как, например, ванна для мытья. К украшениям принадлежат повязки, митры, полумитры, головные покрывала, булавка с жемчужиной, которые обычно есть у женщин, головные сеточки и крокифантии». Таким образом, женщина может быть ухоженной, но тем не менее не украшенной, как обычно случается с теми, которые ухаживают за собой пофедством мытья в бане и не украшают себя; и наоборот, иная женщина как только проснется, так тут же и украшена, но, однако, выглядит неопрятно.

11. Следует сказать, что жемчуг, если он связан в нить, или какие другие камни (даже если они вынуты из оправы), относятся к украшениям.

21 Мужские туники - это нательные рубахи, обычно без рукавов; женские туники чаще были с рукавами, если верхняя одежда таковых не имела (примеч. ред.).

22 Согласно О. Ленелю, в кн. 23 (примеч. ред.).

23 Надо думать, что крокифантия - также разновидность сеточки (от греч. krokys -«ниточка»).
Дигесты Юстиниана , II 183

Что же касается необработанных драгоценных камней, жемчуга или гемм, то они не считаются украшениями, если только завещатель не считал также и те камни, которые он готовил для украшения, за украшения и захотел включить их в это наименование.

12. Мази, которыми мы пользуемся в медицинских целях, не относятся к туалетным принадлежностям.

26. Павел в 11-й книге «Комментариев к Сабину». Хотя нечто из одежды приобретается скорее для украшения, нежели для укрывания тела, то пусть оно и вносится в опись под таким названием, однако это следует причислять скорее к одеждам, чем к украшениям. Таким же образом известно, что то, что женщины начали использовать для красоты и украшения, это следует относить к числу украшений, и не важно, если что-то из этого использовалось также иначе, в частности митры и ана-демы; ибо хотя бы даже они и укрывают тело, они считаются в числе украшений, а не одежды.

27. Ульпиан в 44-й книге «Комментариев к Сабину». Квинт Муций во 2-й книге «Цивильного права» так определяет обработанное серебро: по его мнению, это серебряный сосуд.

1. И если кому оставлено по легату все серебро, спрашивается: считается ли, что ему оставлены и монеты? И я считаю, что они сюда не входят: ибо нелегко кому бы то ни было причислить монеты к серебру. Таким образом, я полагаю, что если оставлено обработанное серебро, то, ^сли не будет с очевидностью доказано, что намерение завещателя было иным>24, монеты сюда не входят.

2. Если оставлено все серебро, которое кому-то принадлежало, то, без сомнения, не причитается то, которое было одолжено; это потому, что, как представляется, не считается своим то, что нельзя истребовать.

3. Когда кому-то оставлено по легату обработанное золото или серебро, то, если (это изделие) сломано или повреждено, тогда оно сюда не входит; Сервий полагает, что обработанным золотом или серебром является то, чем мы с удобством можем пользоваться, однако сломанное и поврежденное серебро не подпадает под это определение, но входит в число слитков.

4. Если кому-то оставлено по легату все золото, которое принадлежало ему (завещателю) на момент смерти, то ему (легатарию) принадлежит все золото, которое отец семейства, умирая, мог истребовать как свое. Однако если сделано какое-либо распределение этой вещи, то тогда имеет значение, как оно (золото) оставлено. Если оставлено обработанное золото, то к тому, кому оставлено, отходит все, что сделано из этого золота, будь то приобретено для его собственного или чьего-либо чужого употребления, как, например, золотые сосуды, инкрустации, статуэтки, женские золотые изделия и прочее подобное этим вещам. Но если оставлено необработанное (золото), которое сделано так, что тем, что относится к приобретенным вещам, нельзя пользоваться без обновления, то, что бы из этого

24 Согласно Ф. Книпу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , II 185

отец семейства ни причислял к необработанному, это и считается оставленным. Если же, однако, было оставлено чеканное золото или серебро, то представляется, что отец семейства хотел по завещанию отказать все, что приняло некую форму, как, например, золотые монеты Филиппа, а также монеты и тому подобное.

5. В числе оставленного по легату серебра, как мне кажется, не содержатся ночные горшки, которые мы приобретаем ради (нужд) чрева, и поэтому в серебро они не включаются.

6. Обработанное серебро кто-то верно определил таким образом, что оно состоит ни в массе, ни в металлических листах, ни в монетах, ни в домашней утвари, ни в женских туалетных принадлежностях, ни в украшениях.

2825. Алфен Вар в 7-й книге «Дигест». Если отказывается кому-нибудь в завещании серебро, которое было приобретено для него (завещателя), а также одежда или утварь, то спрашивается, что следует считать приобретенным «для кого-нибудь»: то ли серебро, которое приобрел отец семейства для приготовления себе еды и для ежедневного употребления, или же, если у него были, серебряные столы и тому подобное серебро, которое сам он не осмеливался использовать, но обычно давал для публичных игр и прочих мероприятий? Мне представляется более вероятным, что имеется в виду только то, что было куплено для собственного обихода.

29. Флорентине 11-икните «Институций». Если какой-нибудь материал другого рода присоединен к золоту или серебру, то, если отказывается обработанное золото или серебро, полагается и то, что присоединено.

1. Какой материал присоединен к какому, следует определять по виду или предназначению вещи, а также по привычкам отца семейства.

30. Павел в единственной книге «О распоряжении вольноотпущенниками». Если кто назначил легат так: «Супруге моей женские туалетные принадлежности и украшения или то, что я купил для этой цели, даю и отказываю», то решено, что ей переходит все, так как если бы было назначено так: «Даю и завещают Тицию вина, которые имею, (будь то) в городе или в порту», и ему переходит все; ибо это слово «или» здесь поставлено для увеличения легата.

31. Лабеон во 2-й книге «Посмертно изданных» в сокращении Яволена. (Некто) оставил чашу, самую большую, маленькую, самую маленькую, и отписал по легату так: «маленькую чашу отказываю ему». Ответ: представляется, что была оставлена чаша средней величины, если не очевидно, какую из (этих) чаш имел в виду отец семейства.

32. Павел во 2-й книге «Комментариев к Вителлию». Присоединенные к серебряным ножкам медные статуэтки и все прочее, подобное этому, включаются в обработанное серебро.

1. К обработанному золоту

25 Ср. D.50.16.203 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , II 187

причисляются драгоценные камни, вставленные в кольца, так как они принадлежат к кольцам, серебряные стаканчики, украшенные золотыми инкрустациями. Жемчужины, которые так включены в украшения, чтобы золото выглядело лучше, причисляются к обработанному золоту. Золотые инкрустации, которые присутствуют в блюдах из серебра и камней и которые можно отделить от свинца, нужно предоставить, говорит Галл; однако Лабеон этого не одобряет. Туберон же говорит, что следует предоставить по легату то, что завещатель причислял к золоту; тем не менее позолоченные и оправленные в золото сосуды из дорогого материала не должны причисляться к золоту.

2. Если оставлены серебряные чаши или столовое серебро, то когда есть сомнение, к какому роду оно (это серебро) относится, следует обратить внимание на привычки отца семейства, но, однако, не в том, что касается тех (предметов), которые определенно не относятся к этой разновидности.

3. Некий военный интендант оставил своей супруге столовое серебро. Спрашивается: поскольку отец семейства числил среди своего серебра сосуды, из которых пил и ел, то считаются ли эти сосуды в составе легата? Сцевола ответил, что считаются.

4. То же, когда задается вопрос о таком легате: «Сверх того пусть моя дражайшая дочь возьмет из имущества, и тебе будут все мои женские украшения с золотом и все другое, что женское окажется». Поскольку завещательница занималась торговлей, уходит ли по легату не только то серебро, которое она употребляла для себя в доме или в магазине, но даже и то, что было из женского в базилике26? Ответил: если у завещательницы было собственное серебро, приобретенное для собственного употребления, то, как представляется, не оставлено по легату то, что она имела обыкновение предлагать на продажу во время торговли, ^сли только истец не докажет, что она это имела в виду>27.

5. Нераций сообщает, что Прокул ответил так: если оставлены вазы из (металла) электрона, то не имеет значения, сколько те вазы, о которых идет речь, содержат в себе серебра или электрона, однако или серебро уступает электрону (как главной вещи), или (соответственно) электрон - серебру. Это можно легко понять по внешнему виду ваз. Если же это не ясно, то следует рассмотреть, к чему причислял эти вазы тот, кто составил завещание.

6. Лабеон по своему завещанию поименованно оставил своей супруге Нерации «платье, всякого рода женские туалетные принадлежности и всякого рода женские украшения, шерсть, лен, пурпурные ткани, (всякое) разноцветное, обработанное и необработанное» и прочее. Однако суть дела не меняется от ненужного умножения слов, поскольку Лабеон написал в завещании «шерсть», а потом «(всякое) разноцветное», как будто бы окрашенная шерсть перестала быть шерстью. И если и убрать

26 В базиликах проводили судебные заседания и занимались торговлей (примеч. ред.).

27 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , II189

слово «разноцветное», то разноцветное ткани надлежало бы тем не менее выдать, если только бы не оказалось, что воля завещателя была иной.

7. Тиция оставила по легату женские туалетные принадлежности Септиции; та полагала, что ей оставлены и украшения, и ожерелья, в которых были драгоценные камни и жемчуг, и кольца, и разноцветная одежда. Спрашивается: считается ли все это туалетными принадлежностями? Сцевола ответил, что из вышеизложенного к числу туалетных принадлежностей относятся только банные принадлежности.

8. Далее, когда (некая женщина) оставила по легату серьги, в которых были две жемчужины грушевидной формы и два изумруда, а потом вынула из них жемчужины и спрашивается: следует ли тем не менее выдать серьги, при том, что жемчужины из них вынуты; отвечает: следует, если серьги, хотя из них были вынуты жемчужины, остались.

9. Тот же ответ был дан и о другом, когда некая женщина оставила в наследство нагрудное украшение, в котором были 34 камня, ограненных в виде цилиндра, и 34 круглые жемчужины, а потом продала четыре камня и шесть жемчужин.

33. Помпоний в 4-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Между мужской одеждой и мужским одеянием нет никакой разницы; однако намерение завещателя может создать здесь трудность, если он сам имел привычку пользоваться какой-нибудь одеждой, которая подходит и женщинам. Поэтому прежде всего следует сказать, что завещано по легату то, что имел в виду завещатель, а не то, что на самом деле является женским или мужским. Ибо и Квинт Таций говорит, что он знавал одного сенатора, который пользовался женским застольным платьем, так что если бы он завещал «женскую одежду», то, вероятно, он не имел бы в виду ту, которой пользовался сам как мужской*».

34. Он же в 9-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Квинт Муций пишет: если отец семейства оставил своей супруге все свое золото, тогда то золото, которое он отдал ювелиру для обработки и которое тот был ему должен, если оно не было возвращено ювелиром, не полагается женщине. Помпоний. Это отчасти истинно, а отчасти ложно. То, что ювелир должен, - несомненно, как если бы он обещал дать фунты золота, тогда то золото, которое он был бы должен по стипуля-ции, жене не переходило бы, поскольку оно до сих пор не сделалось его. Ведь отец семейства оставил то, что принадлежало ему, а не то, что было предметом иска. То, что касается ювелира, неверно, если ему дали золото с той целью, чтобы он из золота что-нибудь сделал. Ибо тогда даже если золото и находится у ювелира, однако (право) собственности на него не изменилось и оно осталось принадлежащим тому, кто его дал, и, как кажется, он собирался заплатить за работу ювелира, из чего можно сделать вывод, что тем не менее оно должно быть выдано жене.

28 Ср. D.45.1.110.1 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , II191

Но если он дал золото ювелиру, но не с тем, чтобы тот изготовил ему из золота какое-либо изделие, но по другой причине, то тогда, поскольку владение этим золотом переходит к ювелиру (как будто произошла мена), это золото не перейдет к жене.

1. Квинт Муций пишет также: если муж, имея пять фунтов золота, оставляет жене по легату так: чтобы «все золото, которое было приобретено для жены», наследник дал жене, и даже если бы фунт золота был продан и на момент смерти не оказалось бы больше четырех фунтов, то наследник обязан в отношении всех пяти фунтов, поскольку слово «есть» указывает на настоящее время. Поскольку само количество является предметом правового обязательства, то правильно говорится, что наследник обязывается в силу самого права. И действительно, нужно знать, что, если завещатель отчуждает этот фунт потому, что решил уменьшить легат своей жене, тогда изменение воли умершего дает повод для применения экс-цепции о злом умысле, "так что если женщина будет продолжать требовать пять фунтов, то ее требование погашается посредством эксцеп-ции о злом умысле*29, но если завещатель по какой-то необходимости был вынужден (продать его), а не потому, что хотел отнять его из легата, тогда женщине в силу самого права должны выдать пять фунтов, и эксцепция о злом умысле не повредит истице.

2. Так что если завещатель оставит легат жене со словами «золото, которое будет приобретено по этому основанию», то совершенно верно пишет Квинт Муций, что эта запись содержит в себе и демонстрацию (предмета) легата, и его основание; поэтому (отчужденное) золото весом более 4 фунтов не будет предметом обязательства и не имеет никакого значения, по какому основанию завещатель совершил отчуждение.

35. Павел в 14-й книге «Ответов». «Тиции, подруге моей, с которой жил без обмана, хочу дать пять фунтов золота». Спрашиваю: обязаны ли наследники предоставить полностью золото или цену и сколько? Павел ответил, что той, о ком идет речь, надлежит предоставить либо золото, либо цену золота, по которой можно его купить.

1. Также спрашиваю: если после засвидетельствования тяжбы претор объявил, чтобы была предоставлена (собственно) вещь, должны ли опекуны повиноваться этому решению, желая полностью восстановить несовершеннолетнего в его правах в присутствии его наследника? Павел ответил, что претор, который приказал, при том, что было завещано золото, предоставить (собственно) вещь определенного веса, вынес, по его мнению, правильное решение.

36. Сцевола в 3-й книге «Ответов». «Поручаю наследникам моим, чтобы дали дражайшей Сейе золотую чашу, какую она выберет». Спрашиваю: поскольку в наследстве есть только черпалки, кубки, сосуды и фиалы, то может ли Сейя выбрать из этих разновидностей?

29 Согласно предположению П. Крюгера, средневековая глосса (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , II 193

Ответ: поскольку все это может быть названо чашами, предназначенными для питья, то она может из них выбрать.

37. Павел в 21-й книге «Ответов». Я ответил, что женскую одежду нельзя относить к украшениям, и ошибка наследника не меняет право.

38. Сцевола в 3-й книге «Ответов». Тиция в завещании, а также в кодициллах оставила отдельно по фидеикомиссу как множество предметов из серебра, так и много предметов одежды; спрашиваю: не должны ли уйти с отказанным и другие предметы, а не только те, которые были обнаружены в наследстве? Ответ: должны уйти те, что нашлись; относительно остальных нужно дать гарантию, чтобы если они найдутся, то их бы предоставили.

1. «Хочу дать Семпронии Пие сверх того ковры тави-анские30 и три туники с плащами, которые она сама выберет». Спрашиваю: может ли Семпрония выбрать из всей одежды или из гардероба отдельные туники и плащи? Ответ: если существуют особые туники, оставленные с плащами, то она может выбирать только из них; если же таковых нет, то наследник пусть предоставит туники и плащи из гардероба или их настоящую стоимость.

2. Сейя в завещании распорядилась так: «Если здоровье мне позволит, то я сама это сделаю; если же нет, то я хочу, чтобы сделали мои наследники: приказываю, чтобы они поставили статую бога весом в 100 фунтов в этом священном здании и на родине, подписав мое имя». Спрашивается: поскольку в этом храме имеются только медные или серебряные дары, то наследники Сейи обязаны поставить (какое) изображение - из золота, или из серебра, или из меди? Ответ: согласно изложенному, следует поставить серебряное.

39. Яволен во 2-й книге «Из посмертно изданных трудов Лабео-на». Если жене были оставлены по легату женские туалетные принадлежности, то Офилий ответил Лабеону, что ей должно быть предоставлено только то, что из них было передано мужем жене для употребления. Трактовать это иначе было бы уловкой, если бы, (например), изготовитель сосудов или серебряных дел мастер завещал бы так жене.

1. Поскольку по завещанию было отказано так: «серебро, которое у меня будет дома, когда я умру», то Офилий ответил, что отказано, как ему кажется, то серебро, которое не является тем, что отдано им на хранение, и тем, что он сам принял в безвозмездное пользование. То же самое Касцеллий говорит о переданном в ссуду. Лабеон ответил, что то, что было отдано на хранение, должно быть предоставлено, если оно было отдано на хранение в настоящее время, а не навечно в виде клада, поскольку эти слова: «то, что будет у меня в доме» надо понимать как «обычно бывало». И это я одобряю.

2. Атей, отвечая Сервию, написал, что тот, кому завещано по легату серебро, находящееся в тускулан-ском поместье на момент кончины (завещателя) и которое было перевезено из города в тускуланское поместье по приказу завещателя до того, как он умер, должно быть предоставлено. Было бы наоборот, если бы оно было перевезено без приказа.

30 Возможно, речь идет о Тавии, центре племени трокмов в Галатии (Страбон. XII.V.2).
Дигесты Юстиниана , III195

40. Сцевола в 17-й книге «Дигест». (Некто) врачу, своему товарищу по палатке и спутнику в общих походах, помимо прочего отказал по завещанию так: «свой серебряный дорожный прибор желаю дать». Спрашивается: поскольку отец семейства в разное время отсутствовал по государственным делам, то какой серебряный дорожный прибор может подразумеваться в этом легате? Ответ: следует выдать тот серебряный дорожный прибор, который был у него в то время, когда он составлял завещание.

1. Некто в завещании оставил своей жене легат следующим образом: «Моей хозяйке Семпронии сверх того (оставляю) банное серебро». Спрашивается: оставляется ли по легату также и то серебро, которое она обычно использовала в бане в праздничные дни? Ответ: все это серебро считается предметом легата.

2. Женщина, умирая, оставила по легату свои украшения таким образом: «Моей подруге Сейе желаю дать все мои украшения». В том же завещании она написала так: «Я желаю, чтобы меня похоронили по усмотрению мужа моего, и, что бы ни было положено со мной при моем погребении, чтобы (наряду с этим) были на мне из украшений две нитки жемчуга и небольшие изумрудные браслеты». Однако ни наследник, ни супруг, предавая тело земле, не дали тех украшений, которые по ее приказу следовало надеть на нее. Спрашивается: принадлежат ли эти украшения той, кому были оставлены все украшения, или же наследникам? Ответ: они принадлежат не наследникам, а отказополучательнице.
Титул III. Об освобождении (от долга) по легату

1. Ульпиан в 21-й книге «Комментариев к Сабину». Всем должникам правомерно отказывается по завещанию то, что они должны, даже если они являются собственниками этого. Юлиан пишет, что если вещь, данная в залог, отказывается кредитором должнику, то завещание действительно, и он имеет право на иск с целью возвращения залога до того, как вернет деньги. *Но тем не менее, говорит Юлиан, из долга как будто не должно получать доход; однако, если намерение завещателя было другим, и к этому приложим такой способ освобождения (из-под залога)1"».

2. Помпоний в 6-й книге «Комментариев к Сабину». Наследник, обязанный не требовать от поручителя, может требовать от должника, но, по мнению Цельса, ему запрещено требовать от должника, если он станет требовать от поручителя, и он отвечает перед должником на основании завещания.

1. Тот же Цельс говорит, что нет никакого сомнения в том, что если наследнику запрещено истребовать долг от должника, то и наследник наследника не может это истребовать.

31 = Bas.44.l6 (примеч. ред.).

32 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , III197

3. Ульпиан в 23-й книге «Комментариев к Сабину». Ясно, что можно дать по легату освобождение (от долга) должнику.

1. Однако даже если некто, умирая, отдал своему должнику долговую расписку, то я полагаю, что ему полагается эксцепция, так как эта передача будет иметь силу вручения по фидеикомиссу.

2. Юлиан" также написал в 40-й книге дигест: если кто, умирая, отдаст долговую расписку Сея Тицию, чтобы тот вернул ее после смерти (кредитора) Сею, или если (кредитор) выздоровеет, то вернул бы ее кредитору, потом, если Тиций после смерти кредитора даст ее Сею и наследник (кредитора) истребует долг, то Сей будет иметь эксцепцию об умысле.

3. Теперь рассмотрим действительность такого легата. Ведь если мне будет оставлено по легату освобождение от долга при том, что я буду единственным должником, то, если ко мне предъявят иск, я могу воспользоваться эксцепцией, а если не предъявят, то я могу действовать так, чтобы освободиться посредством акцептиляции34. Если же я буду должен вместе с кем-то другим (например, если мы вдвоем отвечаем по одному обязательству) и если завещатель захотел принять решение относительно меня одного, то я должен действовать не так, чтобы я, приняв (легат), освободился, и не так, чтобы мой соответчик освободился вопреки воле завещателя, но чтобы я был освобожден в силу соглашения35. Но что, если мы были компаньонами? Посмотрим, не должен ли я освободиться посредством акцептиляции? - иначе, когда будут предъявлять иск к моему соответчику, меня также вызовут в суд. И так написал Юлиан в 32-й книге36 дигест: если при этом мы не являемся компаньонами, то я должен быть освобожден в силу соглашения, если же являемся, то посредством акцептиляции.

4. Соответственно спрашивается: может ли считаться легатарием тот компаньон, чье имя не упомянуто в завещании, если выгода по завещанию касается обоих, поскольку они являются компаньонами? И действительно, легатарием должен считаться не только тот, чье имя записано в завещании, но даже и тот, кто не записан, если освобождение (от долга) было оставлено, имея в виду и его.

5. И оба они считаются легатариями и в этом случае. Ибо и если то, что я должен Тицию, оставлено ему по легату ради меня, чтобы я освободился (от долга), никто не будет отрицать, что я являюсь легатарием; так и Юлиан написал в той же книге. И Марцелл замечает, что оставлено по легату обоим, как мне, так и моему кредитору, хотя бы я и был платежеспособен, ибо для кредитора выгодно иметь двух ответчиков.

33 Ср. D.39.6.18.2 (примеч. ред.).

34 Акцептиляция - формальный акт признания обязательства исполненным (примеч. А.Д. Рудокваса).

35 О неистребовании долга кредитором (примеч. ред.).

36 Согласно О. Ленелю, в кн. 23 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , III 199

4. Помпонийв 7-й книге «Из Плавция». Что же тогда, если кредитор может предъявить иск из завещания? Наследник может быть присужден не иначе, как если ему обеспечена защита против должника. Точно так же, действуя в качестве должника, наследник должен предоставить не больше, чем если бы он защищал его от кредитора.

5. Ульпиан в 23-й книге «Комментариев к Сабину». Там же Юлиан написал, что если у кого-либо будет основной должник и поручитель (за него) и (кредитор) оставит по легату основному должнику освобождение (от обязательства), то основного должника следует освободить посредством акцептиляции: впрочем, если (наследник кредитора) начнет судиться с поручителем, то по другому основанию призывается к суду основной должник. А что, если поручитель вмешался в это дело ради совершения дарения и не имеет права регресса против основного должника? Или если (данные кредитором взаймы) деньги (на самом деле) достались поручителю и он сам предоставил (другое лицо в качестве) основного должника вместо себя, и сам же поручился (за него)37? (В таком случае) основной должник должен быть освобожден от соглашения38. Однако же мы обычно говорим, что (в таком случае) следует давать поручителю ту эксцепцию о дополнительном соглашении, которая полагается основному должнику. Но никоим образом мы этого не говорим, когда один замысел будет у (завещателя), а другой - у заключающего дополнительное соглашение.

1. А если освобождение от долга будет оставлено по легату поручителю, то без сомнения, как писал и Юлиан, следует по дополнительному соглашению освободить от долга (только) поручителя. Но я все-таки считаю, что и здесь следует производить освобождение от обязательства посредством акцептиляции, (в том случае) если или (поручитель) на самом деле был основным должником3', или в этом деле он связан с основным должником отношениями товарищества.

2. Тот же Юлиан написал в той же книге, что если подвластный сын был должником и его отцу (завещательным распоряжением) было оставлено освобождение (от обязательства), то дополнительным соглашением следует освободить (от обязательства) отца, но сын точно (от обязательства) не освобождается. И он утверждает, что не имеет значения, будет ли на момент вступления в силу легата что-либо в составе пекулия (сына) или нет. Ведь посредством этого легата отец получает свободу от

37Ср. D.39.6.I8.2.

38 Имеется в виду pactum de non petendo - форма отказа от права требования по обязательству, совершаемого по преторскому праву простым соглашением, в отличие от торжественной процедуры формального признания обязательства исполненным (acceptilatio), предусмотренной цивильным правом (примеч. А.Д. Ру-докваса).

39 Ввиду фактического поступления к нему заемных денег (примеч. А.Д. Рудокваса).
Дигесты Юстиниана , III201

ответственности (по долгу сына). Он утверждает, что (это) особенно (очевидно), так как в связи с (подлежащим оценке) пекулием принимается во внимание то время, когда должно выноситься судебное решение. Такому отцу Юлиан уподобляет мужа, которому жена после развода завещала по легату освобождение от (обязательства по возврату) приданого: ведь и (разведенный супруг) является легатарием, хотя бы в момент вступления в силу легата он был неплатежеспособен. И (Юлиан) говорит, что ни тот, ни другой40 не может истребовать назад уже уплаченное. Но ближе к истине то, что отмечает Марцелл, (а именно) что отец требовать (уплаченное назад) может (ибо он еще не был должником, когда производил уплату), а муж не может, так как уплатил должное. Ведь хотя бы кто-то и посчитал бы отца должником (в такой ситуации), однако (на самом деле) он занимает место условного должника, в отношении которого не является предметом сомнений то, что он может истребовать назад уплаченное.

3. Но если на наследника (завещателем) возложена обязанность освободить (от обязательства подвластного) сына, Юлиан не уточняет, следует ли (подвластного) сына освобождать (от обязательства) посредством акцептиляции или посредством дополнительного соглашения. Но очевидно, что (Юлиан) мыслит так, как будто (такой должник) должен освобождаться (от обязательства) посредством акцептиляции, и это дело также пойдет на пользу отцу. Этого и следует придерживаться, разве что явно будет доказано, что завещатель задумал противоположное (этому), то есть чтобы ни на сына не было обращено взыскание, ни на отца. "Тогда ведь его следует освобождать (от обязательства) не через акцептиляцию, а посредством неформального дополнительного соглашения5*41.

4. Тот же Юлиан написал, что если отец поручился за сына и ему будет завещано по легату освобождение (от долга), то его следует освобождать (от обязательства) посредством дополнительного соглашения, как поручителя, а не как отца, и поэтому с ним можно судиться (по иску) о пекулии. (Юлиан) только тогда так считает, когда завещатель хотел его освободить (от долга) только как поручителя. Впрочем, если и как отца, то его следует освободить и (от ответственности по иску) о пекулии. 6. Яволенв 6-йкниге «Писем». На самом деле после (произведенной) эманципации сына отец постольку будет иметь (право на) иск (против сына), поскольку он должен будет предоставить (третьему лицу) нечто (по обязательству) из пекулия или (по иску) о поступившем в имущество42. Ведь на основании легатов к отцу будет относиться то, что для него представляло материальный интерес.

1. Можно спросить о том, может ли отец на

40 То есть ни отец, ни супруг в подобных ситуациях (примеч. А.Д. Рудокваса).

41 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

42 То есть о поступившем в имущество отца от сделки, совершенной сыном (примеч. А.Д. Рудокваса).
Дигесты Юстиниана , III203

основании завещания предъявить (к наследнику) иск также по поводу того, чтобы и (его) сын освободился (от ответственности) по (какому-либо) иску. И некоторым (юристам) угодно было, чтобы (действие) иска расширилось вплоть до этой (возможности), поскольку, если ранее он после эманципации уступил сыну пекулий, окажется, что для отца представляет материальный интерес, чтобы его (право) оставалось ненарушенным. Я думаю иначе: на основании такого рода записи в завещании отцу следует предоставить только (право) не предоставлять ничего из того, что (в отсутствие завещания) он должен был бы предоставить наследнику.

7. Ульпиан в 23-й книге «Комментариев к Сабину». Но можно простить не только (все) то, что является предметом долга, но даже часть этого (долга), или часть обязательства, как (это) истолковано у Юлиана в 33-й книге дигест.

1. Установлено, что легат имеет силу, если тот, (кому) по стипуляции обещан Стих или 10 (монет), обязал (своего) наследника не истребовать (раба) Стиха (у должника). Но давайте посмотрим, что (такой легат) будет в себе содержать. И Юлиан пишет, что представляется, что в этом (легате) есть (право на) иск из завещания, (предъявляемый) для того, чтобы должник был освобожден от обязательства посредством акцептиляции. Это дело во всяком случае освободит должника и от (долга в размере) 10 (монет), поскольку акцептиляция равнозначна исполнению обязательства, как если бы должник освободился от обязательства, предоставив Стиха; точно так же и через акцептиляцию Стиха он освобождается от обязательства.

2. Но Юлиан в 33-й книге (дигест) пишет, что если наследник будет обязан освободить должника от долга в 20 (монет), (который на самом деле должен) 10 (монет), то тем не менее следует освободить (от долга в) 10 (монет): ведь если будет произведена акцептиляция 20 (монет), то (должник) освободится от долга (в размере) 10 (монет).

3. Но если, после того как назначены наследниками двое, одного из них (завещатель) обязал уплатить долг кредитору, легат имеет силу для сонаследника, и он должен будет предъявлять иск из завещания, чтобы кредитору была произведена уплата.

4. Однако оставленное должнику по легату освобождение от обязательства имеет реальный результат только в том случае, если этот (долг) не был взыскан с должника по суду при жизни завещателя. Иначе, если взыскание было произведено, легат утрачивает силу.

5. Отсюда Юлиан спрашивает: утратит ли силу легат, если (по завещанию должнику) оставлено освобождение от долга, (которое должно быть ему предоставлено) со стороны подназначенно-го несовершеннолетнему, а затем несовершеннолетний истребует то, что является предметом долга? И так как установлено, что в отношении тех (легатов), которые оставляются подназначенному, несовершеннолетний заступает (на место) того, со стороны кого оставляется легат под условием, вследствие этого подназначенный наследник несет
Дигесты Юстиниана , III205

ответственность по иску из завещания, если несовершеннолетний произвел взыскание (долга) с должника.

6. И так же обстоит дело, если несовершеннолетний не произведет взыскания, а только лишь иск будет принят к рассмотрению, когда подназначенный обязывается отказаться от иска43.

7. Ведь даже если должнику было завещано по легату под условием освобождение от долга и, в то время как осуществление условия пребывает в неопределенности, иск был принят к рассмотрению или даже взыскание было произведено, то оставался бы иск из завещания (против подназначенного наследника), ввиду того, что (по завещанию должнику) оставлено освобождение от долга.

8. Помпонийв 6-й книге «Комментариев к Сабину». Мы можем завещать по легату, чтобы был освобожден от обязательства не только наш должник, но и (должник) наследника и какого угодно другого третьего лица.

1. Можно обязать наследника, чтобы в течение определенного времени он не истребовал долг от должника. Но, без сомнения, ни освобождать его от долга в течение этого времени (наследник в таком случае) не должен, ни с его наследника, если должник умрет, не может быть произведено в течение этого времени взыскание.

2. Следует рассмотреть, может ли наследник в тот промежуток времени, в продолжение которого ему запрещено производить взыскание (основного долга), истребовать или проценты, или неустойку. И Приск Нераций считал, что если (наследник) истребует это, то он поступает вопреки завещанию. Это утверждение соответствует истине.

3. Легат, (сформулированный) таким образом: «Чтобы мой наследник с одного Луция Тиция не произвел взыскание (долга)» не распространяется на наследника Луция Тиция, если при жизни Луция Тиция со стороны наследника тем, что он попробовал взыскать с него долг, не будет совершено ничего вопреки завещанию. Ведь всякий раз, как то, что оставляется по легату, связано с (конкретным) лицом, <например личный серви-ТуТ>44>наего наследника (легат) не распространяется, а если не связано, то распространяется.

4. Если слова относительно освобождения от обязательства заключаются в (упоминании) вещи, то дело обстоит так, как будто наследнику запрещено истребовать (ее) и от этого должника, и от его наследника, чтобы прибавление (упоминания) наследника (должника) соответственно уже не имело бы (само по себе) никакого значения и чтобы не имело никакого значения отсутствие упоминания о личности самого должника.

5. Тот, кому предписано (завещателем) дать (финансовый) отчет, не будет считаться удовлетворившим (это требование), если он отдаст (неистраченные им)

43 Имеется в виду право на иск о взыскании того долга, который должен быть прощен согласно воле завещателя (примеч. А.Д. Рудокваса).

44 Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , III 207

остатки (финансовых средств), не представив отчет (о расходовании остальных)45.

6. Если наследнику будет запрещено (завещателем) судиться с тем, кто вел дела умершего, то не будет считаться, что ему в форме прелегата завещано обязательство46, которое сопряжено с умыслом или обманом со стороны того, кто вел дела, и считается, что завещатель думал так же. Поэтому если наследник предъявил иск по поводу ведения чужих дел без поручения, то прокуратор, предъявляя иск из завещания о неопределенном, может быть устранен эксцепцией о злом умысле.

7. Освобождение от обязательства правомерно завещается по легату и тому, у кого я оставил вещь на хранение, или кому отдал в ссуду или в заклад, или тому, кто должен совершить мне предоставление по кондикции о возврате украденной вещи.

9. Ульпианв 24-йкниге «Комментариев к Сабину». Как очень часто предписывается в (императорских) рескриптах, если кому-то (завещательным распоряжением) запрещается истребовать отчет, это не препятствует истребовать остатки (средств), которые (прокуратор) оставил у себя, и если что-то сделал со злым умыслом тот, кто вел счета. А если кто-то и это хотел оставить (своему прокуратору), то он должен сформулировать легат таким образом: «Да будет обязан наследник мой, что бы он ни истребовал от (моего прокуратора) тем или другим иском, (все) это ему (прокуратору) вернуть назад» или «отказаться от иска против него».

10. Юлиан в 33-й книге «Дигест». Если наследнику было предписано (завещателем) не истребовать что-либо от поручителя, а то, что должен основной должник, отдать Тицию, наследник должен заключить соглашение, что он не будет истребовать (долг) от поручителя, и предоставить легатарию свои иски против основного должника: например, наследник, которому (завещателем) предписано, чтобы он не истребовал (долг) от основного должника, и (в то же время) предписано предоставить то, что должен поручитель, принуждается и совершить акцептиляцию в отношении основного должника, и претерпеть определение цены иска в пользу легатария.

11. Он же в 36-й книге «Дигест». Должен ли быть освобожден (от обязательства) поручитель, если должник предписал (завещательным распоряжением), чтобы его поручитель был освобожден от обязательства его наследником? Ответ: должен. Также был задан вопрос: так ли бесполезно завещан легат, поскольку наследники обязывались (в пользу легатария) по иску из (договора) поручения, как бесполезно завещано по легату то, что должник завещает по

45 Ср. D.50.16.89.2 (примеч. ред.).

46 По мнению Т. Моммзена, здесь вместо praelegata должно быть erepta или иное подобное слово. В этой версии перевод был бы такой: «не будет считаться, что он лишен обязательства» (примеч. А.Д. Рудокваса).
Дигесты Юстиниана , III209

легату своему кредитору? Ответ: всякий раз, как должник оставляет легат своему кредитору, (такой) легат бесполезен в том случае, если для кредитора не важно, вести ли дело иском из завещания или из прежнего обязательства. Ведь если Тиций поручил Мевию, чтобы тот поручился (за него) в форме стипуляции, а затем предписал (завещательным распоряжением), чтобы этот (Мевий) был освобожден от (обязательства в пользу) кредитора по стипуляции, очевидным является, насколько важно для поручителя скорее освободиться от обязательства, чем совершить предоставление на основании стипуляции, а затем действовать иском из договора поручения.

12. Он же в 39-й книге «Дигест». Луций Тиций, имея Эрота своим управителем, оставил в кодициллах такое распоряжение: «Желаю, чтобы Эрот был свободен, и хочу, чтобы он предоставил счета за то время, что пройдет после моей последней подписи». Потом он освободил Эрота при жизни в том же документе и подписал счета вплоть до того дня, который был всего за несколько дней до его смерти. Наследники Луция Тиция говорят, что Эрот принимал некоторые суммы и будучи еще рабом, и потом, (будучи) свободным, и не вносил их в те счета, которые были подписаны Луцием Тицием. Спрашиваю: должны ли наследники требовать от Эрота что-либо за то время, с которого Луций Тиций подписал? Я ответил, что Эрот, согласно изложенному, не может требовать освобождение, если и это не было ему разрешено специально.

13. Он же в 81-й книге «Дигест». Если кредитор оставит должнику, который может защитить себя посредством постоянной эксцепции, то, что тот ему должен, то легат ничтожен. Также, если должник оставит кредитору по легату то же, следует понять (это так), что он хотел освободить кредитора от эксцепции.

14<7. Ульпианв 1-й книге «Фидеикомиссов». То же самое будет, если он был должником на определенный срок или под условием.

15. Он же в 64-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо будет обязан по завещанию не требовать от должника Тиция, то он не сможет предъявить иск ни против него самого, ни против его наследника; ибо и наследник наследника не может предъявить иск и от наследника наследника истребовать не может. Можно также обязать и наследника наследника, чтобы он не истребовал от должника.

16, Павел в 9-й книге «Комментариев к Плавцию». Тому, кому я сдал в аренду поместье на пять лет, я завещал по легату, чтобы все, что он мне обязан или будет обязан дать, сделать, предоставить, наследник позволил оставить ему у себя. Нерва Атилицин (считает), что если наследник запретит ему извлекать (эту) выгоду, (следует предъявить) иск из найма, а если (наследник) удержал что-то по праву аренды, то

47 Ср. D.32.7.2 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , III211

утверждают, что он будет обязан из завещания, поскольку нет никакой разницы, удержал ли (наследник что-либо) или что-либо истребуется: ведь считается, что отказана вся аренда,

17. Яволен во 2-й книге «Из посмертно изданных трудов Лабео-на». также и недоимки: они включаются в иск из аренды.

18. Павел в 9-й книге «Комментариев к Плавцию». Кассий. Также если право проживания было отказано по завещанию таким вот образом, то наследник должен предоставлять бесплатное жилье. И кроме того, решено, что колон может предъявить против наследника иск из завещания по поводу своего освобождения от договора найма; и это сказано совершенно правильно.

19. Модестинв 9-й книге «Правил». Когда мы завещаем таким образом: «Наследник мой обязан освободить того, кто вел мои дела, и если он должен был что-либо дать мне или что-либо для меня сделать, не требовать с него», наследник обязывается не требовать с него и данные в кредит деньги, однако в подобном легате едва ли возможно, чтобы отец семейства имел в виду отказать то, что было дано его рабам в виде пекулия.

20. Он же в 10-й книге «Ответов». «Аврелию Семпронию, моему брату. Желаю, чтобы никого не беспокоили по поводу долга, не требовали ничего от него, пока он жив, ни из основной суммы долга, ни из процентов долга. И прощаю ему, и освобождаю из-под залога его дом и каперлатское владение». Модестин ответил, что сам должник, если его вызовут в суд, защищается посредством эксцепции; другое дело относительно его наследника.

1. Гай Сей, когда стал юношей, принял попечителями Публия Мевия и Луция Семпрония. Но когда Гай Сей, будучи уже совершеннолетним, скончался, в своем завещании распорядился относительно своих попечителей так: «Пусть попечителей моих никто не расспрашивает, ибо я сам занимался делами». Спрашиваю: могут ли наследники взрослого требовать с попечителей, когда умерший, как явствует из слов завещания, признавался, что сам занимался всеми своими делами? Модестин ответил, что если попечители совершили какой-нибудь обман или если у них находятся какие-либо вещи завещателя, то в силу этого их можно призвать к суду.

21. Теренций Клемент в 12-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Если то, что ты мне должен, я оставлю по легату или тебе, или кому-то другому и ты мне заплатишь или по какой-то другой причине освободишься от меня, то легат уничтожается.

1. Поэтому, по мнению Юлиана, если кредитор станет наследником должника, а потом сам кредитор умрет, то легат уничтожается; и это справедливо, поскольку в силу слияния прекращается обязательство, словно в силу уплаты.

2. Однако если наследник при данном под условием легате истребует долг, то следует сказать другое, потому что наследник не должен считать, что при существовании условия ни самому легатарию
Дигесты Юстиниана , III 213

не следует легат, если тогда он был еще жив и мог его взять, ни тому, кому переходит выгода от легата, когда легатарий не может его взять.

22. Папиниан в 19-й книге «Вопросов». «Не желаю, чтобы истребовали то, что должен мне Семпроний». Ответ: должник не только имеет эксцепцию, но и может требовать, чтобы по фидеикомиссу его освободили (от долга).

23. Он же в 7-й книге «Ответов». Прокуратор, от которого наследнику запретили требовать отчета, и в силу этого тот обязан освободить прокуратора (от ответственности), на основании поручения вынуждается выдать деньги, которые должен банкир из договора, заключенного с прокуратором, или предоставить наследникам иски (против банкира).

24. Он же в 8-й книге «Ответов». Если (завещатель) просит наследника освободить своего должника, то он вынужден сделать это только в отношении того, что осталось в обязательстве. Также если до вскрытия завещания будет уплачено, то это не будет относиться к фидеикомиссу. Однако если тот, кому известна воля умершего, после вскрытия завещания и до принятия наследства взыщет (долг), то это будет очень похоже на обман и от него можно это истребовать.