[Юстиниан]

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/35.php
Титул I. Об условиях и определениях, их основаниях и видах, которые пишутся в завещании
Титул II. К Фальцидиеву закону
Титул III. Если говорится, что кому-либо оставлено по легату больше, чем позволено по Фальцидиеву закону

Книга тридцать пятая
Титул I. Об условиях и определениях, их основаниях и видах, которые пишутся в завещании

1. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». К легатам, которые оставлены (по завещанию), приписаны (в качестве добавочных распоряжений) неопределенный срок или условие или, если никакая из этих (оговорок) не сделана, они подлежат немедленному исполнению, если только сама оговорка (легата) не сделана вследствие применения насилия.

1. Когда в качестве добавочного распоряжения указан определенный срок, то, хотя бы срок еще не наступил, (легаты) могут быть исполнены, поскольку установлено, что они подлежат исполнению.

2. Неопределенным срок считается, если (в завещании) пишется таким образом: «Когда мой наследник умрет, даю (легатарию) 10». Ведь время смерти наследника неопределенно. И поэтому, если раньше умрет легатарий, к его наследнику легат не переходит, поскольку при жизни первого срок не наступил, хотя было ясно, что наследник (завещателя) умрет.

3. А условие в легате имеется, если, например, он сформулирован таким образом: «Рожденное рабыней Аре-скузой пусть отдаст наследник (легатарию)», или: «Плоды, которые будут получены от этого имения, наследник пусть отдаст (легатарию)», или: «Пусть отдаст Сею раба, которого я не откажу другому».

2. Ульпианв 5-й книге ((Комментариев к Сабину». Есть некоторые условия, которые иногда могут исполниться даже при жизни завещателя, как, например, «если корабль придет из Азии», «ведь как только корабль придет, представляется, что следует поступить в соответствии с условием»2. А есть такие (условия), которые (могут исполниться) не иначе как после смерти завещателя, (как, например): «если он даст 10», «если он поднимется на Капитолий». Ведь для того, чтобы считалось, что кто-либо совершил действие в соответствии с условием, он должен знать, что это условие включено (в завещание). Если же он сделает случайно (то, что предусмотрено условием), не следует считать, что он поступил согласно воле завещателя.

3. Он же в 6-й книге «Комментариев к Сабину». Преобладает мнение, что условия, которые не могут осуществиться, будучи включены в завещание в качестве добавочных оговорок, должны рассматриваться как ничтожные3.

4. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Если легаты оставлены тем лицам, которым по легату предоставляет патрон, претор

1= Bas.44.19; ср. С.б.44-46 (примеч. ред.).

2Согласно Ф. Айзелю, средневековая глосса (примеч. ред.).

3Ср. D.45.1.7 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I279

должен смягчить условие (легата), чтобы и патрону, и (другим) наследникам по завещанию ради исполнения условия легаты предоставлялись в соответствии с их долями (в наследстве).

1. Когда будет написано (в завещании) таким образом: «Если в ближайшее пятилетие у Тиция не родится сын, тогда пусть наследник даст 10 (женщине) Сейе», то если Тиций умрет раньше, обязательство уплатить Сейе 10 возникает не тотчас, поскольку здесь слово «тогда» означает время окончания ближайшего пятилетия.

5. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Несовершеннолетний может исполнить условие легата и без одобрения опекунов. И ничего не меняется, когда после исполнения условия он может стать необходимым наследником. Ведь это происходит по праву отцовской власти, а не из-за исполнения условия4.

1. Также раб или подвластный сын могут исполнить условие без приказа отца семейства или господина, поскольку никто не подвергается обману этим деянием.

6. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Не заслуживает наказания вследствие (нарушения) завещания наследник, или легатарий, или тот, кто получает какую-либо выгоду на основании последней воли (наследодателя), если ему было предписано распоряжением какого-либо третейского судьи воздвигнуть памятник (умершему), а тот, кто вынес соответствующее решение, умер, или не может присутствовать (на судебном процессе), или отвергает факт своего посредничества по данному делу.

1. В завещании было предписано, что, если некто отпустит на волю определенных рабов, он будет наследником. Нераций ответил, что, когда некоторые из рабов умерли ранее, для наследника условие теряет силу, и при этом Нераций не оценивал, может ли тот исполнить условие или нет. Но Сервий заметил, что, когда (в завещании) написано таким образом: «если дочь и мать моя будут живы», и одна из них уже умерла, условие не теряет силы. То же написано и в сочинениях Лабеона. Также Сабин и Кассий (считают), что эти условия, подобно включенным в завещание неосуществимым (условиям), должны рассматриваться как ненаписанные, «и это мнение должно быть признано правильным»5.

7. Ульпиан в 18-й книге «Комментариев к Сабину». <Муциева гарантия6 применяется в отношении условий, которые состоят в обязанности воздержаться от действия»7, как, например: «если он не поднимется на

4 Ср. D.29.2.9; 50.17.5 (примеч. ред.).

5 Согласно В. Шалойя, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

6 Муциева гарантия, или обеспечение, - это правовой прием, авторство которого приписывается Кв. Муцию Сцеволе: легатарий дает гарантию, что если он нарушит условие предоставления ему легата, состоящее в том, чтобы воздержаться от определенного действия, то вернет легат наследнику. В таком случае условие, являющееся отлагательным, считается выполненным немедленно (примеч. А.Д. Рудокваса).

7 Согласно Леви, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I281

Капитолий», «если он не отпустит на волю (раба) Стиха» и им подобных. И это представлялось справедливым и Аристону, и Нерацию, и Юлиану. Такое мнение подтверждено и конституцией божественного Пия. <Причем оно распространяется не только на легаты, но также и на наследства*8.

1*. Отсюда (вытекает, что) если жена своего мужа, которому она обещала приданое, назначила в завещании наследником в доле таким образом: «если он приданое, которое я ему пообещала, не будет истребовать и искать по суду», то муж может уведомить сонаследников, что он готов признать приданое полученным или обещать (его не истребовать), и таким образом он может принять наследство. Но если муж будет назначен наследником (всего наследства) в целом под таким условием, то, так как нет лица, которому он мог бы гарантировать (неистребование им приданого), у мужа нет законных препятствий для принятия наследства. Ведь в силу самого права условие считается исполненным в том случае, когда нет того, с кем муж мог бы судиться по поводу приданого, после того как сам принял наследство.

8. Помпотй в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Когда кто-либо оставил легат таким образом: «Если моя жена будет с сыном, пусть мой наследник отдаст ей столько-то», то, если она, избегая патрона, скрылась, однако с намерением удержать при себе детей, обязательство по легату в ее пользу существует, утверждают Требаций и Лабеон, поскольку требуется не то, чтобы она все время находилась с детьми, но чтобы она имела стремление и замысел самой не отсылать от себя сына и чтобы не от нее зависело, воспитывается ли сын с ней.

9. Ульпиан в 20-й книге «Комментариев к Сабину». Мы обычно говорим, что тот, кто оставил жене легат (с отсрочкой его исполнения) на время (до рождения) детей, не имел в виду тех (детей), которых жена имела уже тогда, когда муж составлял завещание.

10. Он же в 23-й книге «Комментариев к Сабину». Условие: «когда моя дочь выйдет замуж» таково, что тот, кто сделал завещательное распоряжение, желал только, чтобы исполнилось условие, и уделил недостаточно внимания тому, когда (именно оно должно исполниться). И поэтому, даже если при жизни завещателя после составления завещания дочь выйдет замуж, условие считается выполненным, в особенности когда это условие такого рода, что должно быть исполнено однократно. Однако не всякое соединение (мужчины и женщины) является осуществлением (этого) условия. Например, не соответствует условию введение в дом мужа (девушки), еще не достигшей брачного возраста. Но даже если она будет соединена брачными узами с тем, брак с которым ей запрещен, мы скажем то же самое. Однако можно усомниться,

8 Согласно В. Шалойя, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

9

1 ср. с D.28.7.20 рг. (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I283

исполнит ли дочь условие (вторичным) замужеством после этого так, словно она не выходила замуж. И если завещатель имел в виду первый брачный союз, я считаю условие ничтожным. «Однако, придерживаясь умеренной точки зрения, надо сказать, что перед нами условие скорее еще не осуществленное, чем ничтожное»10.

1. Когда легат был установлен таким образом: «если корабль придет из Азии» и в момент составления завещания корабль уже пришел, в то время как завещатель об этом не знает, надо сказать, что (условие) считается за осуществленное. И если кому-либо будет оставлен легат таким образом: «когда он достигнет совершеннолетия», ответ должен быть аналогичным.

11. Павел в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Если уже произошли те (события), которые обозначены в качестве условия, и завещатель об этом знает, то предполагается, что те (из них), которые могут произойти опять, рассматриваются как ненаступившие. Если же завещатель не знает, тотчас обязываются (наследники).

1. Также надо знать, что необходимо, чтобы смешанные условия11 исполнялись после смерти (завещателя), причем с намерением исполнить завещание, как, например, «если он поднимется на Капитолий» и сходные (с ним), а не смешанные условия могут даже при жизни завещателя осуществиться, как, например: «если Тиций будет сделан консулом».

12. Ульпиан в 24-й книге «Комментариев к Сабину». Если легат будет оставлен таким образом: «Так как старший сын из моей кассы взял 10, пусть наследник младший сын возьмет 10 из наследственной массы», легат порождает обязательство, поскольку для того он был оставлен, чтобы уравнять положение сыновей. И в самом деле, цель состоит в этом. Ведь основание (легата) вытекает из прошлого события, а денежное взыскание производится в будущем.

13. Павел в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Если кому-либо будет оставлено в форме легата имение под условием, что он даст деньги малолетнему или безумному, следует считать, что он исполнит условие передачей (денег) опекуну или попечителю.

1412. Помпоний в 8-й книге «Комментариев к Сабину». (Завещатель написал): «Если Тиций установит статуи в муниципии, пусть он будет наследником». Если он готов установить (их), но муниципий не предоставляет ему (для этого) место, он будет наследником, и то же по праву относится к легату, говорят Сабин и Прокул.

15. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к Сабину». Если какой-то (девушке) оставлен легат под таким условием: «если она выйдет

10 Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). '' Смешанным считается такое условие, которое зависит и от воли завещателя или наследника, и от случая (примеч. ред.). 12 Ср. D.30.54.2 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I 285

замуж», условие представляется выполненным тотчас, как она введена (в дом) в качестве жены, хотя бы она еще не вошла в спальню мужа. Ведь брак создает не соитие, а согласие (по поводу его заключения)13.

16. Гай в 1-й книге о завещаниях «Комментариев к преторскому эдикту». В отношении тех (дел), которые возникают помимо завещания, тяжбы могут получать толкование (по усмотрению судьи) из (принципа) добра и справедливости, но те (споры), которые рождаются из самого завещания, необходимо улаживать на основании написанного правового предписания (то есть строго по тексту завещания).

17. Он же во 2-й книге о легатах «Комментариев к преторскому эдикту». Определение неверно, если, например, написано таким образом: «раба Стиха, которого я купил у Тиция», «тускуланское имение, которое мне было подарено Сеем». Ведь если установлено, какого раба, какое имение имел в виду завещатель, то к делу не относится, был ли тот (раб), которого он обозначил как купленного, подарен или то, что он обозначил как подаренное ему, он купил.

1. Итак, даже если раб оставлен по легату таким образом: «Стиха повара», «Стиха сапожника оставляю по легату Тицию», пусть раб будет и не повар, и не сапожник, он будет принадлежать легатарию, если будет решено, что завещатель имел в виду его. Ведь если и будет допущена какая-то ошибка относительно указанного лица легатария, но установлено, кому (завещатель) хотел оставить легат, легат имеет силу так же, как если бы не было никакой ошибки.

2. Что же касается юридически значимых обстоятельств в неверном определении, то (сказанное) даже в большей степени относится к неверному основанию (предоставления легата), например такому: «Даю Тицию поместье, так как он заботился о моих делах» (или): «Пусть мой сын Ти-ций возьмет себе (до начала раздела наследства) поместье, так как его брат сам взял из кассы столько-то золотых монет». Ведь пусть бы и не взял его брат из кассы деньги, легат имеет силу.

3. А если основание предоставления легата сформулировано условно, например таким образом: «Даю Тицию поместье, если он позаботился о моих делах» (или): «Пусть мой сын Тиций возьмет себе (до начала раздела наследства) поместье, если его брат взял из кассы 100», легат будет действительным в том случае, если Тиций позаботился о делах и его брат взял 100 из кассы.

414. А если кому-либо будет оставлен легат с тем, чтобы он за счет него что-то сделал, как, например, поставил памятник завещателю, или исполнил работу, или устроил пир для граждан муниципии, или чтобы часть из этого (легата) передал другому лицу, представляется, что легат оставлен целевым назначением, (а не под условием).

13 Ср. D.23.2.6; 23.1.4 рг. (примеч. ред.).

14 Согласно предположению А. Пернисе,

4 - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I 287

1815. Он же в 18-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Тот, кому оставлено (по завещанию что-либо) под условием несовершения какого-либо действия, конечно, должен предоставить Му-циеву гарантию тому, кому по цивильному праву может перейти этот легат или это наследство при отсутствии (данного) условия.

19. Ульпианв 5-йкниге «Обсуждений». В отношении условий первое место занимает воля умершего, и она определяет условия. Следовательно, и в таком условии: «если моя дочь выйдет замуж за Тиция» считается, что не всегда учитывается время смерти (завещателя), но по воле оказывающего покровительство (завещателя исполнение легата) производится с промедлением.

1. Такая запись (в завещании): «если Прим будет наследником, да будет он обязан отдать» не должна рассматриваться в качестве условия. Ведь завещатель в большей степени показал, когда возникает обязательство по легату, чем прибавил условие (к завещанию). Разве что, возможно, у завещателя было намерение сформулировать условие. Поэтому надо сказать, что и следующая (оговорка) не создает условия: «Что бы ни должно быть отдано мне в Эфесе, отдаю это по легату». Но если завещатель формулирует легат таким образом: «если Прим не будет наследником, да будет обязан Секунд отдать» и Прим окажется наследником, легат не порождает обязательства. Если же Прим примет наследство (вместе) с Секундом, условие не исполнится, и никоим образом не должно быть сомнений (в этом).

2. Если патрон, вопреки завещанию приняв владение наследственным имуществом, захватит причитающуюся (ему) долю, то оставленное по легату, который был сформулирован таким образом: «если патрон не будет наследником», сонаследник не должен передавать патрону.

3. Когда Приму был оставлен легат таким образом: «Если Секунд не будет наследником, пусть (наследник) отдаст 20 Тицию», и сходным образом Секундом для того же Тиция оставлен легат в такой форме: «Если Прим не будет наследником», и оба они оказались наследниками, условие исполнения легата отсутствует. Если один оказался наследником, а другой наследником не стал, легат порождает обязательство (наследника).

20. Марцелл на полях 27-й книги «Дигест» Юлиана отмечает: не усомнимся, что безнравственные условия должны быть отменены, в их числе обыкновенно даже клятвы.

21. Юлиан в 31-й книге «Дигест». Есть большая разница, будет ли условие связано с фактом или с правом. Ведь условия такого рода: «если придет корабль из Азии», «если Тиций станет консулом», хотя бы они осуществились, препятствуют наследнику принять наследство, пока он не знает, что они осуществились. А что касается тех (условий), которые вытекают из права, от них не требуется ничего более, чем

15 Леви почти уверен, что

18 - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I289

чтобы они осуществились. Подобно как если кто-либо будет считать себя подвластным сыном, будучи отцом семейства, он сможет принимать наследство16. Поэтому назначенный наследником в доле (по завещанию), который не знает, вскрыто ли завещание, может принять наследство.

22. Он же в 35-й книге «Дигест». Всякий раз, когда женщине оставляют легат с условием «если она не выйдет замуж» и на нее же возлагается фидеикомисс, с тем чтобы она выдала Тицию (полученное по фидеикомиссу), если выйдет замуж, надлежащим образом установлено, что и в том случае, если она выйдет замуж, она может требовать по суду исполнения легата и не должна принуждаться предоставить (Тицию) вверенное ей в качестве фидеикомисса.

23. Он же в 43-й книге «Дигест». Ближе к истине (считать), что тот, кому было предписано (в качестве условия предоставления легата) дать 10 двум наследникам и взять себе поместье, не может разделить (надвое) это условие, как не может он разделить и легат. Итак, хотя бы он отдал пять одному, он не сможет виндицировать никакую часть поместья, если второму, принявшему наследство, не отсчитает пять или, в случае когда один из них не принимает наследство, второму, кто принял наследство, не отдаст все 10.

24". Он же в 55-й книге «Дигест». По цивильному праву принято, что всякий раз, когда из-за действий того, кто заинтересован, чтобы условие (не) осуществилось, происходит так, что оно не осуществляется, дело рассматривается таким образом, как если бы условие было осуществлено. Это по большей части относится и к легатам, и к назначениям наследников. По их примеру условные стипуляции некоторые (авторы) правильно считают исполненными, когда из-за действий должника происходит так, что не исполняет условие кредитор.

25. Он же в 69-й книге «Дигест». Когда муж жене завещал по легату поместье (на случай), если когда-нибудь у нее появятся дети, то, если женщина, совершив развод, прижила детей от другого, а затем, прекратив второй брак, вернулась к прежнему мужу, условие не считается исполненным, так как правдоподобно, что завещатель не имел в виду тех детей, которые при его жизни были зачаты от другого.

26. Он же в 82-й книге «Дигест». Следующая запись: «Если он даст 20 или даст клятвенное обещание, что он сделает нечто» выражает одно условие, имеющее две части. Поэтому, какой бы из наследников ни был обозначен под условием «если он даст клятвенное обещание, что он даст 10» или «что он поставит памятник», хотя, следуя словам эдикта, он будет допущен к принятию наследства или легата, однако он принуждается сделать то, относительно чего ему было предписано

16 Ср. D.29.2.6.4 (примеч. ред.).

17 Ср. D.50.17.161 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I 291

(завещателем) дать клятву в том, что он это сделает, только после того, как он будет освобожден от принудительной клятвы.

1. Когда одна и та же вещь оставлена по легату одному безусловно, а второму под условием или когда один был назначен наследником безусловно, а второй под условием, часть легата или наследства при неосуществлении условия прирастает даже (к доле) наследника того (лица), кому легат или наследство были оставлены безусловно, «однако (только в том случае), если он принял наследство»».

27. Алфен в 5-й книге «Дигесг». В завещании (некто) записал, чтобы ему был воздвигнут памятник по примеру (памятника) Публию Септимию Деметрию, который стоит на Соляной дороге, и что он наказывает большим штрафом наследников, если тот не будет воздвигнут. Так как никакого памятника Публию Септимию Деметрию не отыскалось, но был (памятник) Публию Септимию Даме и существовало подозрение, что завещатель захотел, чтобы по образцу этого ему был воздвигнут памятник, наследники стали выяснять, какой памятник они должны были поставить и будут ли они нести ответственность, если из-за того они не воздвигнут никакого памятника, что не найдут, по какому образцу (его) делать. Ответ: если доступно пониманию, на какой памятник хотел указать его определением завещатель, то хотя бы в тексте завещания была ошибка, однако (памятник) должен быть воздвигнут по образцу того, который завещатель имел в виду. Но если уж его истинная воля неизвестна, конечно, (определенное им) наказание не имеет силы, поскольку того (памятника), по образцу которого он распорядился сделать (свой памятник), нигде не существует. Однако в любом случае наследники должны воздвигнуть памятник сообразно характеру личности и общественному положению умершего.

28. Павел во 2-й книге «Сокращений дигесг Алфена». Некто так оставил легат своей дочери: «Если Аттия, дочь моя, выйдет замуж, следуя (в выборе жениха) мнению Луция Тиция, пусть мой наследник ей отдаст столько-то». Аттия вышла замуж, в то время как Тиций умер раньше завещателя. Был задан вопрос: действителен ли легат в ее пользу? Ответ: действителен.

1. (Завещатель написал «Аттия, жена моя, пусть выберет (из моего наследства) мальчика-раба Филар-гира и рабыню Агафию, которые будут мне принадлежать, когда я умру». Тот, кто составил завещание, продал Агафию, которая принадлежала ему в момент составления завещания, и после этого купил рабынь, одной из которых дал им'я Агафия. Был задан вопрос: следует ли считать, что (именно) эта (рабыня) оставлена по легату? Ответ: она считается оставленной по легату.

18 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I 293

29. Юлиан в 1-й книге «Комментариев к Урсею Фероксу». Условие: «если он поднимется на Капитолий» должно быть истолковано таким образом: «Если при первой возможности он поднимется на Капитолий».

30. Он же в 1-й книге «Из Миниция». Если все поместье будет оставлено посредством легата по отдельности: мне безусловно, а тебе под условием, - и ты умрешь до того, как условие осуществится, у меня не будет необходимости исполнять условие именно потому, что, если условие не осуществится, та часть, которую ты мог бы виндицировать, прирастет к моей.

31. Африкан во 2-й книге «Вопросов». В завещании было записано так: «Пусть (раб) Стих и (рабыня) Памфила будут свободны, и, если они заключат брак, пусть мой наследник будет обязан дать им 100». Стих умер до вскрытия завещания. Ответ: доля Стиха отсутствует. Но и Памфила считается не исполнившей условия, и поэтому ее доля останется у наследника. «А если каждый из двух будет жить и Стих откажется взять ее в жены, хотя женщина будет готова выйти замуж, то в отношении нее легат действителен, а доля Стиха останется неиспользованной»1». Ведь когда одному легат будет оставлен в такой форме: «Пусть мой наследник даст 100 Тицию, если он женится на Сейе», то, если Сейя умрет, Тиций считается не исполнившим условие. А если сам Тиций умрет, никакого права (принять легат) он не переносит на своего наследника, поскольку из-за его смерти считается, что условие не осуществилось. Но при жизни их обоих если он сам отказывается жениться, то, так как из-за его собственных действий не исполнилось условие, легат не имеет никаких юридических последствий, а когда женщина отказывается выходить замуж, в то время как он изъявил готовность (жениться), легат имеет силу в отношении его.

32м. Он же в 9-й книге «Вопросов». Хотя (выражение в тексте завещания) «дать отчет» будет означать не что иное как уплату недоимок, однако же, если по вине и освобожденного под условием раба, и наследника, но без обмана со стороны раба будет уплачено меньше, (чем положено), и сочтено, что отчет дан добросовестно, (раб) получит свободу. Но если эти условия не соблюдены, никто (из тех), кто под таким условием получил отпущение на волю, никогда не приобретет свободы (в том случае), если уплачено меньше из-за неосмотрительности. (Африкан) утверждает, что сказанное надо понимать так, что если когда-либо тот (раб), которому было предписано дать отчет, из-за какой-то ошибки без злого умысла предъявил отчет таким образом, что господин ошибся относительно исчисления размера уплаты, (то раб получает свободу).

19 Согласно А. де Медио, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

20 Ср. D.40.4.22 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I295

33. Марциан в 6-й книге «Институций». Неверное определение (в завещании) не вредит ни легатарию, ни фидеикомиссарию, ни назначенному наследнику, как, например, если (завещатель) назвал (его) братом, или сестрой, или внуком, или как-то иначе. Это установлено и общими принципами цивильного права, и конституциями божественных (императоров) Севера и Антонина.

1. Но если будет спор между несколькими лицами по поводу (принадлежности этого) наименования, то тот, кто докажет в суде, что умерший имел в виду его, допускается (к получению завещанного).

2. Если кому-либо, как вольноотпущеннику, то есть в числе вольноотпущенников, будет оставлен легат, он не лишается легата по той причине, что после этого (отпущения на волю) он получил от императора перстни21. Ведь (этим) повышен его общественный статус, а не изменено условие (предоставления легата). И такой рескрипт дали божественные Север и Антонин.

3. Если кто-либо оставил вещь по легату (под условием), что в момент смерти завещателя вещь будет принадлежать ему, то (в противном случае) будет считаться, что и легат для этого (легатария) не открывается, и оценка (легата) в денежном выражении не причитается легатарию.

4. Ведь если кто-либо таким образом составил текст завещания: «Даю и отказываю (рабов) Стиха и Памфила Тицию, если они будут мне принадлежать в момент смерти» и произвел отчуждение одного из них, может ли (в этом случае) хотя бы второй быть виндицирован легатарием? Установлено, что он может быть виндицирован, ведь выражение, (высказанное) хотя бы и относительно нескольких (рабов), должно пониматься так, как если бы завещатель отдельно сказал: «Стиха (оставляю по легату), если он будет принадлежать мне в момент смерти».

34. Флорентин в 11-й книге «Институций». Нет разницы, оставляется легат прямо с указанием имени (легатария), например: «Луцию Тицию» или (его личность определяется) путем определения (его принадлежности к) корпорации, или профессиональных занятий, или должности, или родственной связи, или отношений свойства. Ведь определение по большей части используется вместо указания имени. <Не важно, соответствует определение действительности или нет, если будет очевидно, кого описывал завещатель»22.

1. Разница между определением и условием состоит в том, что определение по большей части указывает на существующее обстоятельство, а условие - на будущее.

35. Помпоний в единственной книге «Правил». Легчайшим условием (обретения рабом) свободы должно считаться то, которое скорее приводит к свободе, даже если характер условия был весьма тяжелым и трудным (для исполнения).

21 Золотой перстень, врученный императором, давал вольноотпущеннику статус свободнорожденного гражданина (примеч. ред.).

22 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I297

36. Марцелл в единственной книге «Ответов». Публий Мевий в своем завещании распорядился так: «Кто бы ни стал моим наследником или наследниками, даю, и отказываю, и доверяю (их) совести, чтобы они отдали сыну моей сестры 400 на поддержание достоинства (его) консульской власти». При жизни Мевия Сей был избран консулом и устроил гладиаторские игры для народа. Затем с январских календ он вступил в должность консула, и затем умер Мевий. Спрашиваю: должны ли быть даны 400 Сею? Марцелл ответил, что должны.

1. Тиция в кодициллах так распорядилась относительно имений, которые она оставила по завещанию Септиции: «От тебя требую, Септиция, чтобы моему сыну, когда он будет (в возрасте) 16 лет, ты возвратила эти же имения; а если сыну моему не исполнится 16 лет, требую, чтобы ты отдала и возвратила их Публию Мевию и Гаю Корнелию». Я спрашиваю: что, если Септиция умерла, а затем сын скончался на 15-м году (жизни), будет ли исполнен фидеикомисс по истечении 15 лет, и должны ли наследники Септиции возвратить это (унаследованное имущество) Публию Мевию и Гаю Корнелию? Марцелл ответил, что Септиция то право, которое имела в отношении этих имений, оставила своему наследнику. Ибо представляется, что вопреки воле завещательницы исполнение фидеикомисса выставляется на обсуждение, чтобы к подна-значенным перешло больше, чем могло перейти к (этому) мальчику либо от Септиции, либо от наследников. И конечно, следует считать, что (использованные в завещании) словесные выражения тотчас приводят в исполнение фидеикомисс, но не похоже на правду, чтобы завещательница хотела перенести это (право) на подназначенных раньше (наступления срока). И не меняет положение то, что Септиция умерла раньше. Ведь был бы жив мальчик, наследники Септиции не могли бы быть призваны к ответу прежде, чем сама Септиция.

37. Павел в единственной книге «Комментариев к закону Фуфия Каниния». Если кто-либо того (раба), которого он сам не мог отпустить на волю, оставил по легату таким образом, чтобы легатарий его освободил, то, даже если не будет отстранен (легатарий) от получения легата, он не должен принуждаться к тому, чтобы он отпустил (раба) на волю, так как настолько он принуждается поступать в соответствии с волей завещателя, насколько в этом не будет ничего противозаконного. Так написал Нераций, однако легатарий не должен быть отстранен от получения легата, поскольку завещатель больше хотел, чтобы легатарий имел какую-то выгоду от этого раба, нежели наследник.

38. Он же в единственной книге «О праве добавлений к завещаниям». Если я напишу (в завещании) таким образом: «Сколько я в кодициллах откажу Тицию», то хотя бы легат был изложен в кодициллах, однако он имеет силу на основании завещания и в кодициллах объявлен только (его) размер. Ведь и у древних были такие легаты: «сколько я ему отпишу письмом», «сколько я вычту из того иска, пусть даст наследник».
Дигесты Юстиниана , I299

39. Яволен в 1-й книге «Из посмертно изданных трудов Лабеона». Условие, которое относится к роду лиц, а не к определенным и специально отмеченным лицам, мы посчитаем существующим для всего завещания и относящимся ко всем назначенным наследникам. Однако же условие, которое было отнесено к определенным лицам, мы должны отнести только к тому классу (наследников), к которому эти лица были причислены.

1. Когда в завещании было записано так: «чтобы нечто было сделано на площади», и не было приписано, на какой площади, Лабеон утверждает, что, если не очевидно, какую (площадь) имел в виду завещатель, (его распоряжение) должно быть исполнено на площади того муниципия, в котором имел место жительства тот, кто составил завещание. Это мнение я также одобряю.

40. Он же во 2-й книге «Из посмертно изданных трудов Лабеона». В срок, (отведенный для исполнения) условия, не засчитывается то время, когда твой сосед запрещал тебе" пройти по общественной дороге, тогда как ты хотел (воспользоваться ею) для исполнения условия, и не от тебя зависело, что ты не устранил интердикт иском относительно заведомо ложной жалобы соседа против тебя.

1. Некто таким образом оставил легат: «Если Публий Корнелий те издержки, которые я понес на Сеево поместье, возместит моему наследнику, тогда пусть мой наследник отдаст Публию Корнелию Сеево поместье». Касцеллий утверждал, что даже покупная цена поместья должна быть отдана, Офилий же отрицает, что словом «издержки» обозначается покупная цена, но (говорит, что им обозначаются) только те расходы, которые завещатель понес на него после покупки. То же пишет Цинна, с добавлением того, что подсчет расходов должен производиться без вычета плодов. И я считаю, что последнее мнение более верно.

2. Некто оставил Ти-цию по легату 100, а затем, позднее, распорядился так: «Те деньги, которые я кому-либо оставил по легату, пусть мой наследник даст, если мать моя умрет». Тиций пережил смерть отца семейства и умер при жизни матери семейства. Офилий дал ответ, что легат должен быть предоставлен наследникам Тиция после смерти этой матери, поскольку легат был оставлен не под условием, но сначала безусловно, а затем с прибавлением срока исполнения. Лабеон говорит: давайте посмотрим, не ошибочно ли это, поскольку нет разницы, написано ли таким образом: «Те деньги, которые я кому-либо оставил по легату, их пусть мой наследник даст, если мать моя умрет» или: «Пусть (наследник) не дает, кроме как в случае смерти моей матери». Ведь в обоих случаях легат либо дается, либо отменяется под условием. Я одобряю ответ Лабеона.

23 То есть прибегал к помощи претора, который мог наложить административный запрет (интердикт) на те или иные действия сторон. Снятие такого запрета происходило, как правило, после судебного решения по иску о спорной вещи или о праве на нее (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I 301

3. Господин оставил рабу по легату причитавшиеся тому пять золотых монет (таким образом): «Пусть мой наследник даст рабу Стиху, которого я в завещании распорядился отпустить на волю, пять золотых, которые я должен (тому) по приходорасходным книгам». Намуса пишет: Сервий ответил, что никакого легата рабу не оставлено, поскольку господин ничего не мог быть должен рабу. Я же считаю, что, следуя намерению завещателя, этот долг скорее должен относиться к числу натуральных, а не цивильных (обязательств), и этим правом мы пользуемся.

4. Тот, кто считал поместье, входящее в состав приданого, несуществующим, оставил легат таким образом: «Корнелиево поместье, которое она дала мне в качестве приданого, пусть отдаст ей наследник». Лабеон, Офилий и Требаций ответили, что поместье тем не менее считается оставленным по легату, поскольку, так как Корнелиево поместье существует в природе, неверное определение не уничтожает легат.

5. Терм-младший записал в завещании, под присмотром кого хотел бы он, чтобы был воздвигнут памятник ему, а затем оставил легат таким образом: «Луциям Публиям (и) Корнелиям пусть мой наследник даст 1000 на постройку памятника мне». Требаций ответил, что сказанное надо понимать так, как если бы легат был оставлен с условием, что легатарии должны предоставить обеспечение в том, что они на полученные деньги воздвигнут памятник таким образом, (как распорядился завещатель). Лабеон одобряет мнение Требация, поскольку замысел составителя завещания состоял в том, чтобы эти деньги были израсходованы на памятник. То же одобряем и я, и Прокул.

41. Улытан в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Легаты, оставленные под условием, порождают обязательство не тотчас, а когда условие осуществится, и поэтому в числе прочего не могут быть делегированы.

42. Африкан во 2-й книге «Вопросов». Подвластному сыну был оставлен легат под таким условием: «если он останется под властью отца». Считается, что легат скорее оставлен отцу и что отец его истребует от своего имени. То же право действует и если легат сходным образом оставляется рабу. Доказательством этого утверждения служит то, что, даже если пропитание по легату оставляется рабам Тиция, без сомнения, легат принадлежит господину, а не рабам.

43. Павел в 8-й книге «Комментариев к Плавцию». Плавций. Наследника завещатель-вольноотпущенник попросил о том, чтобы он, получив 10, все наследство перепродал. После этого патрон умершего вопреки завещанию стал добиваться (разрешения претора) на владение наследственным имуществом и получил часть наследства, которая ему полагалась. Прокул и Кассий утверждают, что фидеикомиссарий должен истребовать соразмерно тому, что он уплатил. Павел. Мы пользуемся следующим правом: ведь в какой мере от предоставления по фи-деикомиссам и легатов наследник освобождается при помощи претора,
Дигесты Юстиниана , I303

в той же мере и сам он должен часть (наследства) приобрести.

1. Иначе обстоит дело, если применяется (закон) Фальцидия и уменьшает легат. Ведь в этих случаях ничего не истребуется, поскольку условие исполняется в целом.

2. Также ограничивается право предоставления, если тот, кому оставлен легат, не может оставленную ему часть наследства получить полностью. Ведь ближе к истине то, что часть должен предоставить он, часть те, кто приобретает за счет него то, что оставлено сверх дозволенного законом.

3. Нераций в 1-й книге «Ответов» пишет, что нет несправедливости в том, что если из двух указанных в завещании наследников одному предписано передать наследство тебе, а тебе (предписано завещателем) выдать определенную сумму Тицию и наследник при передаче (наследства) воспользуется привилегией (льготой) закона Фальцидия, то, насколько меньше он тебе предоставит, настолько меньше ты предоставишь Тицию.

44. Он же в 9-й книге «Комментариев к Плавцию». Тот, кому предписано дать (что-либо) наследнику, должен дать не господину, а самому назначенному наследником чужому рабу. Ведь даже если завещателем предписано дать рабу Тиция, в то время как наследником назначен другой, дается самому рабу, поскольку совершенные сделки не переходят на господина, как, например, если я стипулировал дать мне или рабу Тиция, то (обещанное) может быть дано не Тицию, а его рабу. И это верно.

1. Но когда предписано дать что-то наследнику, посмотрим, не должно ли быть дано его господину. И (из вышеизложенного) следует то, что и здесь дается рабу.

2. Верно то, что статули-бер должен отдать господину, это несомненно.

3. Напротив, тот, кто должен дать господину, не исполняет условие предоставлением его рабу, разве что господин изъявит согласие (на это). Ведь никто не может исполнить условие в том случае, если я (об этом) не знаю или не хочу (этого).

4. Когда наследство передано на основании Требеллиева сенатусконсульта, предоставление должно быть совершено наследнику, чтобы исполнилось условие, и оно не возвращается на основании фи-деикомисса.

5. Но когда (наследник) принял полученное наследство и передал его, возникает сомнение, надо ли его лишать (предоставленного). <И справедливее, чтобы в этом случае ничего у него не отнима-лось>24.

6. Если же, после того как я назначен наследником, у меня возникнет тяжба о наследстве, то, если легатарий даст обеспечение возвратить легат в случае истребования наследства третьим лицом, и самому наследнику следует дать обеспечение возвратить то, что (легатарий) предоставил.

7. Но если тебе будет предписано дать мне 10 и принять наследство на оснований (Требеллиева) сенатусконсульта, я не буду возвращать тебе 10 на основании фидеикомисса.

8. Некоторые утверждают, что если рабу двух (господ) будет оставлен легат под

24 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I305

условием (совершения) предоставления вещей, то нельзя исполнить условие по частям. Но я считаю, что можно.

9. Если часть имущества, оставленного по легату, будет приобретена в собственность по давности владения, то я сомневаюсь, должно ли быть исполнено (условие) в целом. И можно сказать, что, исходя из пожелания завещателя, (условие) должно быть исполнено частично.

10. Плавций. Я завещал по легату поместье одному из наследников (с условием), что он даст наследникам 100. Он вычтет свою наследственную долю и даст оставшуюся сумму наследникам пропорционально их долям. Но если он с тем условием будет назначен наследником в доле, что даст 100 наследникам, то не иначе он будет наследником, как если даст все 100 сонаследникам, поскольку он призывается к наследованию не ранее того момента, когда даст всю сумму. Ведь установлено, что когда в завещании написано, что раб (становится) свободным и наследником в доле (наследства) в том случае, если даст 10 наследникам, то он будет свободным и наследником, только когда все 10 даст сонаследникам. Па-веж, этим правом мы пользуемся.

45. Он же в 16-й книге «Комментариев к Плавцию». Юлиан25 утверждает, что если легатарий, которому легат был оставлен под условием «если он даст 10 наследнику», (вместо этого) то, что ему был должен наследник, признает полученным, все же он не считается исполнившим условие, как если бы он отдал (деньги наследнику). Но, поскольку вроде бы от наследника зависело то, что он не исполнил условие, то (легатарий) может истребовать легат, как будто условие осуществилось.

46. Он же в 3-й книге «Комментариев к Вителлию». Если статули-беру (в завещании) приказано, чтобы он уплатил деньги, например на сотый день, и не дописано начало этого будущего срока, срок начинает течь с момента принятия наследства, поскольку выглядит абсурдным, чтобы срок начинал течь раньше, чем объявится тот, кто должен принять (предоставление). И это должно быть сказано в отношении всех (тех), кому предписано совершить имущественное предоставление наследнику. Итак, и легатарию время для исполнения условия засчитыва-ется с момента принятия наследства.

47. Марцелл в 14-й книге «Дигест». (Завещатель) таким образом предоставил рабу свободу: «Тот (раб), если он останется моим, пусть будет свободным», (а также) дал ему безусловно легат или наследство. Затем (завещатель) произвел его отчуждение. Его (новому) господину будет причитаться легат или наследство, и раб сможет по приказу (господина) принять (это). Ведь (завещатель) выразил (условием) «если он останется моим» в отношении подлежащей предоставлению свободы то (намерение), что в будущем возможно то, что воспрепятствует

25 Ср. D.30.81.5 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I307

(получению рабом) свободы, хотя это (намерение) не было (ясно) выражено. Часто, однако, результат дела меняется (при подобных разбирательствах), хотя завещатель ясно выразил свою волю, но не определил (этого в завещании прямо), однако (распоряжение) находится (там).

48. Он же в 15-й книге <Щигест». Я не счел, что пришел срок исполнения фидеикомисса, когда пошел 16-й год тому, в пользу кого фидеико-мисс был оставлен (с условием исполнения тогда), когда он достигнет 16 лет. И таким образом даже император Аврелий Антонин распорядился в отношении (поступившей к нему) апелляции из Германии.

49. Цельс в 22-й книге «Дигест». Если наследник обязан совершить имущественное предоставление или предписано, что некто становится свободным в течение 10 лет, то легат причитается и свобода достается в последний день этого срока.

50. Ульпианв 1-й книге «Об обязанностях консула». (На случай), если кому-либо будет предоставлена свобода непосредственно26 (завещателем) под таким условием: «если он даст отчет» (о делах пекулия), божественный Пий27 в следующих выражениях разрешил, чтобы консулами предоставлялся третейский судья: «Испрошенные вами высокие консулы дадут третейского судью, с тем чтобы они (наследники), рассмотрев отчет, не только установили то имущество, которое осталось у Эпафродита, но даже какие счета и какие документы он должен передать или предъявить своим господам. Когда это предписание будет исполнено, освобождение Эпафродита не встретит препятствий».

51. Модестин в 5-й книге «Различий». Освобожденный под различными, по отдельности представленными условиями (раб) может выбрать (для исполнения) то условие, которое покажется ему наилегчайшим. Когда же таким образом оставлен легат, легатарий должен исполнить последнее по времени появления условие.

1. Освобожденный под условием дать 10 наследнику обретает свободу и отдавая (их) наследнику наследника. Публиций пишет, что в отношении личности легатария это соблюдается иначе.

52. Он же в 7-й книге «Различий». Иногда случается, что некоторые (условия), будучи ясно выражены, препятствуют (исполнению воли завещателя), хотя, будучи опущены, они могли бы подразумеваться по умолчанию и не должны были бы препятствовать. Это происходит, если кому-либо легат оставляется таким образом: «Даю и отказываю Тицию 10, если Мевий взойдет на Капитолий». Ведь хотя от Мевия зависит, взойдет ли он на Капитолий и захочет ли сделать (это), чтобы Тицию причитался легат, однако не может быть аналогично оставлен легат другими словами: «Если Мевий захочет, даю Тицию 10».

26 То есть не по фидеикомиссу (примеч. А.Д. Рудокваса). 11Ср. D.47.4.1.7 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана , I309

Ведь легат не может передаваться на чужое усмотрение. Поэтому сказано: (ясно) выраженные (условия) вредят, не выраженные не вредят28.

53. Он же в единственной книге «О находках®». Если кто-либо предписал, что раб становится свободным, если даст отчет наследнику (о делах пекулия), а после этого запретил давать отчет, как будто намереваясь дать свободу без всяких условий, то свобода полагается (рабу) просто на основании завещания.

54. Яволен во 2-й книге «Из Кассия». В «Комментариях» Гая написано, что если кто-либо легаты, к которым не добавлен срок (исполнения), приказал предоставить в течение трех лет30 и завещал деньги по легату кому-либо, когда (тот) будет совершеннолетним, этот легат в течение трех лет также подлежит предоставлению после достижения совершеннолетия, поскольку (в таком случае) к легату скорее добавлено условие, а не срок. Я считаю противоположным образом, поскольку (такой формулировкой) почти устанавливается срок для тех подлежащих отсрочке (исполнения легатов), которые завещаны скорее не на будущее время, а на настоящее, и момент (достижения) совершеннолетия содержит (в себе) некоторое определение (крайнего) срока.

1. Двоим одна и та же вещь оставлена по легату (с условием), если они отдадут наследнику 100. Если один из них отдаст 50, то часть легата (им) приобретается, и доля того, кто не отдаст (деньги наследнику, этому) второму прирастает с соответствующим условием31.

55. Он же в 13-й книге «Писем». Мевий, которому поместье было завещано по легату (под условием), если он даст 200 Каллимаху, в пользу которого (завещатель) не имел права сделать завещательное распоряжение, должен исполнить условие и дать 200 для того, чтобы ему стало принадлежать завещанное по легату поместье. Ведь то, что должно будет перейти к такому лицу, приобретается (им) даже не на основании завещательного распоряжения, но ввиду (факта) смерти. И может быть, кто-либо скажет, что даже если Каллимах не мог приобрести 200, однако отдать (их) Мевий должен, пусть он и не сделает монеты собственностью принимающего их. Ведь какая разница, предписывается ли отдать такому лицу, или положить в каком-либо месте, или выбросить в море?

56. Он же в 14-й книге «Писем». Тот, кому оставлено поместье по легату (под условием) «если он отдаст 10», не может истребовать часть поместья, если не выплатит прежде всю денежную сумму. Другое дело, когда двоим одна и та же вещь оставлена по легату под условием. Ибо в этом споре (вещь) также тотчас может считаться разделенной между

28 Последняя фраза = D.50.17.I95 (примеч. ред.).

29 Слово heurematix - греческое (примеч. А.Д. Рудокваса).

30 То есть тремя платежами в равных долях (примеч. А.Д. Рудокваса).

31 То есть с условием об уплате оставшихся 50 монет (примеч. А.Д. Рудокваса).
Дигесты Юстиниана , I311

отдельными лицами завещанием, в котором добавлено условие (принятия ими легата).

57. Помпонийв 9-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Был задан вопрос: что, если (в завещании) предписано, чтобы раб предоставил пять услуг постороннему человеку, чтобы стать свободным, -должно ли это условие восприниматься таким образом, что точно так же, как говорится о передаче денег, мы говорим и о предоставлении услуг? Но мы пользуемся тем правом, о котором сказано, что если тот, кто отдал деньги из своего пекулия постороннему, получает свободу, то он получает свободу, если предоставит услуги. Поэтому и в предложенном (на рассмотрение случае) мудро поступит наследник, если помешает ему (рабу), с тем чтобы тот не предоставил услуги. Ведь на этом основании32 раб, конечно, обретет свободу, но его трудом постороннее лицо не сможет воспользоваться.

58. Он же в 10-й книге «Из различных комментариев». Если чужой рабыне был оставлен легат под условием, (а именно) «когда она выйдет замуж», то Прокул утверждает, что оставлен легат, имеющий силу, поскольку она может выйти замуж, будучи отпущена на свободу.

59. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Легат погашается, если умирает то лицо, которому легат был оставлен под условием.

1. Как быть, если легатарий не умер, но утратил римское гражданство? Например, кому-либо оставлен легат (под условием, а именно) «если он станет консулом», и он был сослан на остров. Верно ли, что легат не погашается по той причине, что легатарий может быть восстановлен в гражданских правах? То, что легат не погашается, я считаю более достойным одобрения.

2. Ответ должен быть иным, если на легатария будет наложено наказание, которое определяет рабское состояние (приговоренного), поскольку рабство уподобляется смерти.

60. Павел в 7-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Условия, приуроченные к факту, различаются и могут быть разделены на три группы, (а именно чтобы что-либо было дано, чтобы что-либо бьшо сделано, чтобы что-либо произошло, либо, напротив, чтобы что-либо не было дано, чтобы что-либо не было сделано, чтобы что-либо не произошло. Из них условия дать и сделать относятся или к личностям тех, кому что-либо оставляется, или других. Третья разновидность (условий) состоит в наступлении известного факта.