*4507. Мои Дигесты

[Юстиниан]

Титул IX. Каким образом должно быть предоставлено обеспечение, если предъявлен ноксальный иск

1. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к эдикту». [Если кто-либо пообещал, что тот, в отношении кого вчинен ноксальный иск, явится в суд,] то, говорит претор, он представляет его на суд в том же (правовом) положении, в каком тот находится, пока не начнет отвечать на иск.

1. Посмотрим, что значит «в том же положении». И я считаю, что более верно считать представляющим на суд (кого-либо) в том же положении того, кто для ведения тяжбы не ухудшает юридическое положение истца. Если раб перестанет принадлежать промиссору24 или право на иск будет потеряно, то, говорит Лабеон, он не считается оставшимся в том же положении. То же происходит и в случае, если кто-либо, будучи в равном положении относительно ведения тяжбы, попал в более тяжелое, изменив свой юридический статус или сторону (в процессе). Итак, если раб будет продан тому, кто не может быть вызван в суд в качестве промиссора, или отдан более могущественному лицу, то, как полагает (Лабеон), лучше не считать его (раба) приведенным в суд в том же положении. Но и в случае, если виновный в нанесении ущерба будет отдан, Офилий не думает, что он остается в том же положении, так как, по его мнению, ноксальный иск уничтожается передачей виновного в причинении ущерба другим лицам.

24 То есть «пообещавшему» (примеч ред) 8 - 5524КНИГА ВТОРАЯ -пм-м!" 227

2. Павел в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Но мы пользуемся другим правом. Ибо на основании вышеприведенного выданный виновник (нанесения ущерба) не освобождается (от ответственности), так как ответственность за ущерб следует за преступником так же, как если бы он был продан.

1. Если будет отсутствовать раб, в отношении которого кому-либо принадлежит ноксальный иск, то, если только господин не отрицает, что тот находится в его власти, Виндий считает, что следует принудить (господина) либо пообещать представить его в суд, либо отвечать на иск самому, или, если он не пожелает его защищать, предоставить гарантию, что он, как только сможет, доставит его в суд. Но если он ложно будет отрицать, что тот находится в его власти, то будет сам отвечать на иск с лишением возможности выдать виновного. Юлиан пишет, что то же самое происходит и в случае, если он злоумышленно сделает так, чтобы раб не был в его власти. Но если раб присутствует, а господин отсутствует и никто не защищает раба, то по приказу претора следует, чтобы истец увел его. Однако после изучения дела господину впоследствии будет дана защита, как пишут Пом-поний и Виндий, чтобы ему в его отсутствие не причинили вреда. И следовательно, должно будет вернуть истцу иск, уничтоженный тем, что уведенный раб попал в его (истца) бонитарную собственность.

3. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к эдикту». Если узуфруктуарию будет вчинен ноксальный иск и он не будет защищать раба, то претором ему отказывается в праве отстаивать узуфрукт судебным порядком.

4. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если против одного из хозяев будет вчинен ноксальный иск, должен ли он предоставить обеспечение за своих товарищей? Сабин говорит, что не должен, потому что тот, у кого была необходимость защиты в целом, защищал, некоторым образом, раба целиком как своего собственного. И не принимается во внимание, готов ли он защищать (раба) лишь частично.

5. Ульпиан в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо пообещает представить раба в суд в том же положении, а тот явится в суд, получив свободу, то, если судебный спор в отношении его основан на исках уголовных или из оскорбления, он явится в суд неправильно. Ибо одно дело раб, для которого достаточной карой за оскорбления является и бичевание, другое дело - свободный, для которого наказанием выбирается, например, уплата определенной денежной суммы. Что же касается прочих ноксальных процессов, считается, что (он) даже еще улучшил свое положение.

6. Павел в 11-й книге «Комментариев к Сабину». Но если будет обещано представить в суд статулибера, то, хотя он явится туда (уже) будучи свободным, считается, что он предстанет перед судом в том же положении, потому что наступление свободы было связано с его прежним положением.КНИГА ВТОРАЯ >:гшк 229

Титул X. О лице, действия которого воспрепятствовали кому-нибудь явиться в суд

1. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Претор признавал необходимым справедливейшим образом наказывать того, кто злым умыслом воспрепятствовал кому-либо явиться в суд.

1. Следует думать, что действует со злым умыслом не только тот, кто своими руками или через своих людей удерживал кого-либо, но и тот, кто просил других, чтобы они удерживали это лицо (обязанное явиться в суд) или увели его, дабы он не явился в суд, вне зависимости от того, знали ли они или не знали об этом замысле.

2. Мы понимаем злой умысел в том смысле, что если кто-нибудь сообщил идущему в суд печальное известие, в силу которого для того оказалось необходимым не идти в суд, то он является ответственным в силу этого эдикта; но некоторые думают, что он (вызванный в суд) должен сам отвечать за то, что был легковерен.

3. Если ответчик в силу злого умысла истца не явится в суд, то ответчик на основании эдикта не имеет иска против истца, так как он может быть удовлетворен эксцепцией25, если к нему будет предъявлен иск на основании стипуляции о штрафе за неявку в суд. И совсем другое дело, если кто-либо иной воспрепятствует ему. Ибо против него будет применен зафиксированный (магистратом) иск.

4. Если несколько лиц совершили действие в силу злого умысла, то отвечают все, но если один уплатит штраф, то прочие освобождаются (от обязанности уплатить штраф), так как истец не имеет интереса (взыскивать штраф с других).

5. Все согласны, что на этом основании следует в отношении раба вчинить ноксальный иск.

6. Дается (он) и наследнику, но не больше чем на год. Против же наследника, я полагаю, следует давать иск таким образом, чтобы наследник не обогатился вследствие обмана умершего.

2. Павел в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Если раб истца с ведома господина злоумышленно сделал так, чтобы я не явился в суд, а господин, имея возможность ему помешать, не сделал этого, то Офилий говорит, что мне следует дать эксцепцию против господина, чтобы он не обогатился из-за злого умысла своего раба. Если же раб это сделает без соизволения господина, то, как говорит Сабин, следует дать ноксальный иск, и совершенное рабом не должно вредить господину, разве только таким образом, чтобы он был лишен непосредственно раба, так как сам он не совершил никакого преступления.

3. Юлиан во 2-й книге «Дигест». В соответствии с этим эдиктом против того, кто обманом сделал так, чтобы кто-либо, вызванный в суд, туда не явился, имеет место иск по факту в размере возмещения истцу ущерба, который он понес вследствие неявки того в суд.

25 Его интересы могут быть удовлетворены предъявлением им процессуального возражения (exceptio).
КНИГА ВТОРАЯ

Предметом этого иска делается (то), что истец вследствие этого потерял, - например, если ответчик тем временем приобретет себе право собственности над имуществом или будет освобожден от иска.

1. Разумеется, если тот, кто злоумышленно сделал так, что (кто-либо) не явится в суд, не был платежеспособным, то справедливо, чтобы восстановительный иск был применим против самого ответчика, дабы он не обогатился вследствие обмана со стороны другого лица и истец не потерпел ущерба.

2. Если и стипулятор из-за обмана Тиция, и промиссор из-за обмана Мевия будут удерживаться от явки в суд, то и тот и другой воспользуются иском по факту против того, кто обманом (их) удерживал (от явки в суд).

3. Если и стипулятор вследствие обмана промиссора, и промиссор вследствие обмана стипулятора будут удерживаться от явки в суд, то ни одному из них претор не должен будет приходить на помощь, (так как) обманы с обеих сторон компенсируют друг друга.

4. Если я, намереваясь требовать от ответчика 100, стипу-лирую фидеюссора на 50 на случай, если ответчик в суд не придет, а Семпроний злоумышленно сделает так, что ответчик в суд не явиться, то я мог бы получить от Семпрония 100. И в самом деле, очевидно, что я был заинтересован в такой сумме, так как если бы он явился в суд, мне бы принадлежал иск на 100 против ответчика или против его наследника, хотя бы фидеюссор обещал мне меньшую сумму.

*^ Титул XI. Если кто-либо не выполнит обещания явиться в суд

1. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Претор приказывает (ответчику) ежедневно (проходить) 20 миль, не считая дня, в который он обещается предоставить гарантию и в который должен явиться в суд. Ибо, в самом деле, такое исчисление пути никому из тяжущихся не обременительно.

2. Ульпиан в 74-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Мы не требуем, чтобы ответчик явился в суд, если дело, по поводу которого он обещал явиться, составило предмет мировой сделки. Но это так, если мировая сделка была заключена раньше, чем нужно было явиться в суд. В прочих случаях если мировая сделка была заключена позднее, то (ответчик) должен защищаться экс-цепцией о злом умысле, ибо кто заботится о штрафе после заключения мировой сделки? И кто станет думать, что эксцепция, основанная на мировой сделке, причинит такой же вред, как если бы мировая была заключена о денежном штрафе, кроме случая, когда сторонам будет желательно прямо противоположное.

1. Если кто-либо, будучи задержан вследствие муниципальных повинностей без злого умысла со своей стороны, не явился в суд в соответствии со своим обещанием, тому справедливо (будет) предоставить эксцепцию.

2. Равным образом следует прийти на помощь и тому, кто, будучи потребован в суд для дачи свидетельских показаний, не смог туда явиться.
233

3. Если кто-либо обещал явиться в суд и не может явиться, так как ему препятствует состояние здоровья, или непогода, или сила реки, то он защищается эксцепцией - и с достаточным основанием. Так как в таком обещании речь шла о присутствии (лица на суде), то как может, явиться в суд тот, кому препятствовало дурное состояние здоровья? И поэтому даже закон XII таблиц приказывает отложить день суда, если судье или кому-либо из тяжущихся воспрепятствовала тяжелая болезнь26.

4. Если женщина не явилась в суд не вследствие болезни, но по причине беременности, то, как говорит Лабеон, она может предъявить эксцепцию. Наконец, если даже она сляжет (в постель) после родов, то следует признать, что она была удерживаема (от явки в суд) как бы вследствие болезни.

5. Так же происходит, если кто-либо впал в безумие, так как кому препятствует безумие - тому препятствует болезнь.

6. Поэтому мы постановили помогать также тому, кто не явился (в суд), удерживаемый непогодой или наводнением. Мы должны понимать непогоду таким образом: это либо буря на море, либо ураган на суше. Под непогодой мы должны понимать такое состояние, которое препятствует путешествию по суше или по воде.

7. Наводнение следует признавать и в отсутствие непогоды. Под наводнением мы понимаем тот случай, если его размеры или разрушенный мост служат.препятствием либо прекращается судоходство.

8. Но если кто-либо, хотя и мог избежать непогоды или наводнения, если бы отправился раньше или отплыл в благоприятное время, однако сам себя поставил в тяжелое положение, то неужели же ему эксцепция нисколько не будет полезна? Именно это, рассмотрев дело, и следует решить. Ибо не следует ставить его в затруднительное положение до такой степени, чтобы можно было его спросить, почему он не отправился задолго до того, как наступил день, в который он обещал явиться. И, с другой стороны, не следует разрешать ему приводить в оправдание непогоду или наводнение, если будет что-либо такое, что можно поставить ему в вину. Так что же, если кто-либо, находившись в Риме в то самое время, когда обещал явиться, без всякой необходимости, ради удовольствия отправится в муниципий? Разве он заслуживает защиты на основании этой эксцепции? Или что если непогода была только на море, а по суше он мог идти или обойти реку? Справедливо следует сказать, что не всегда эксцепция будет ему полезна; но только в случае, если недостаток (времени) не позволил ему совершить путь по суше или обойти (реку). Когда, однако, или река так разлилась, что залила всю местность, куда ему следовало явиться, или какое-либо случайное бедствие уничтожило то же место или сделало опасным присутствие для приходящего, то в таком случае, на основании добра и справедливости, ему следует предоставить эксцепцию.

26 Значение термина morbussonticus точно не установлено. В тексте законов XII таблиц (II. 2) данный термин означает внезапную тяжелую болезнь, препятствующую ¦'• явке ответчика в суд. См. также: FestР. 372 L.; Gel/. 20.1.27 (примеч. ред).КНИГА ВТОРАЯ 235

9. Равным образом эксцепция дается тому, кто, хотя и желал явиться в суд, был задержан магистратом, и задержан без злого умысла со своей стороны. Ибо если он сам стремился к этому или дал основание (к этому), то эксцепция ему не принесет пользы. Но обман именно с его стороны ему повредит, со стороны же других, кто совершил обман, чтобы его удержать, не повредит. Однако если частный человек его задержит, то никоим образом это возражение ему не принесет пользу.

3. Павел в 69-й книге «Комментариев к эдикту». Но ему дается иск против того, кто его удерживал, в размере возмещения понесенного вследствие этого ущерба.

4. Ульпиан в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Но и если кто-либо, обвиненный прежде в уголовном преступлении, не мог явиться в суд, тому с полным основанием прощается. Обвиненным в уголовном преступлении мы должны считать того, кто наказан смертью или изгнанием. Кто-то мог бы спросить, для чего же осужденному эта эксцепция? Однако будет дан ответ, что она необходима его поручителям или в случае, если он случайно удалится в изгнание, сохранив гражданство, вследствие чего его защитнику именно эта эксцепция принесет пользу.

1. Следует знать, что тот, кто не явился потому, что обвинен в особо тяжком преступлении, находится в таком положении, что не может пользоваться эксцепцией, потому что (она) дается осужденному. Разумеется, если его удерживают оковы или военная стража и по этой причине он не явился, то он будет в таком положении, что воспользуется эксцепцией.

2. Кроме того, если кто-либо не пришел, удерживаемый домашними похоронами, ему должна быть дана эксцепция.

3. Также если кто-либо находился в рабстве у неприятеля и вследствие этого не явился в суд, ему следует помочь эксцепцией.

4. Спрашивается, может ли быть заключено соглашение, чтобы никакая эксцепция не предъявлялась относительно невыполненного обещания явиться в суд? И Атилицен говорит, что такое соглашение не имеет силы. Но я полагаю, что такое соглашение имеет силу в том случае, если ясно будут изложены основания эксцепций, от которых промиссор добровольно отказался.

5. Также спрашивается, если кто-либо, хотя и не должен дать обеспечение относительно явки в суд, пообещает (это), предоставив обеспечение, будет ли дана эксцепция его фидеюссорам? Я полагаю,'что есть разница, по ошибке ли было дано обещание с предоставлением гарантии или из соглашения. Если по ошибке, то эксцепция фидеюссорам должна быть дана. Если из соглашения, вовсе не следует давать. Ибо и Юлиан пишет, что эксцепция должна быть дана в том случае, если по незнанию относительно явки в суд было обещано больше, чем установлено. Если же из соглашения была обещана такая сумма, то, как говорит Юлиан, эксцепция из соглашения должна быть обессилена встречным возражением.КНИГА ВТОРАЯ "<• 237

5. Павел в 69-й книге «Комментариев к эдикту». Если будут два кредитора и должник одному пообещает явиться в суд и уплатить штраф в случае неисполнения обязательства, другой же помешает (этому), то только в том случае следует дать эксцепцию против первого, если они соучастники, чтобы обман вследствие соучастия не принес пользу тому (кто помешал).

1. То же происходит и в случае, если есть два должника и один не явился в суд, пренебрегши своим обещанием, данным ради этого, а истец против одного вчинит вещный иск, от другого же потребует штраф за пренебрежение. Ибо требование штрафа будет устранено эксцепцией.

2. Также если отцом дано обещание явиться в суд (по делу, связанному) с контрактом, заключенным его сыном, а истец вчинит затем сыну вещный иск, то он будет отстранен эксцепцией, если вчинит иск отцу из его обещания. И в свою очередь будет то же самое, если сын пообещает, а истец вчинит отцу иск о пекулии.

6. Гай в 1-й книге «Комментариев к законам XII таблиц». Если тот, кто представил поручителя и не явился в суд потому, что отсутствовал по делам государства, то несправедливо, чтобы поручитель был связан необходимостью явиться в суд из-за кого-либо другого, тогда как сам ответчик был освобожден от явки в суд.

7. Павел в 69-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо пообещает представить в суд раба или кого-нибудь, находящегося под чьей-либо властью, то он пользуется теми же эксцепциями, что и в случае, если бы поручился за свободного или отца семейства, кроме случая, когда будет утверждаться, что раб отсутствует по делам государства, ибо раб не может отсутствовать по делам государства. Но прочие эксцепции, за исключением этой, имеют место в отношении свободного человека в той же мере, что и в отношении раба, так как являются общими для всех.

8. Гай в 29-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». И если после того, как ответчик пообещал явиться в суд, пройдет три, пять или более дней, это дает возможность (истцу) вести с ним тяжбу, и юридическое положение истца не ухудшается из-за просрочки. Соответственно с этим говорится, что он должен защищаться при помощи эксцепции.

9. Ульпиан в 77-й книге «Комментариев к эдикту». Если раб пообещает явиться в суд, то стипуляция не получает силы ни в отношении его самого, ни в отношении его поручителей.

1. Если в отношении нескольких рабов на основании одной стипуляции будет дано обещание представить их в суд, то неустойка, как говорит Лабеон, бесспорно уплачивается полностью, даже если не был представлен только один (из рабов), потому что истинно то, что не были представлены все. Но если неустойка налагается в зависимости от участия (в выполнении обязательства) каждого, то тот, кто вызывается в суд на основании этой стипуляции, будет пользоваться эксцепцией из обмана.КНИГА ВТОРАЯ ~r-v <* 239

10. Павел в 1-й книге «К Плавтию». Если я пообещаю представить в суд того, про которого сообщили, что он в то время был уже освобожден от обязательства, то, так как он, возможно, более не отвечал по (данному) иску, следует дать иск в отношении меня, чтобы я либо доставил его на суд, либо отстаивал (правомерность иска против него) перед судом, чтобы установить истину.

1. Раб, за которого поручились, что он явится в суд, вследствие злого умысла со стороны поручителя умер до наступления дня (явки в суд). Мы пользуемся несомненным правом, что неустойка не может быть истребована раньше, чем наступит срок (исполнения обязательства), потому что вся стипуляция считается установленной на этот срок.

2. Намеревающийся вчинить иск о правонарушении еще до судебного засвидетельствования спора стипулировал, что его противник явится в суд, и после того, как стипуляция получила силу, умер. Считают, что его наследнику не принадлежит общий иск из стипуляции, так как такие стипуляции даются непосредственно в связи с предметом спора. Иск о правонарушении также не принадлежит наследнику. Ибо хотя эта стипуляция о явке в суд переходит к наследнику, однако в этом случае она не должна быть дана, потому что если бы и сам умерший захотел, отказавшись от иска о правонарушении, вчинить общий иск из стипуляции, то ему бы это не позволили. То же следует сказать и в случае, если тот, против кого я хотел вчинить иск об оскорблении, умер, а такая стипуляция получила силу. Ибо мне не принадлежит общий иск из стипуляции против его наследника. Это пишет и Юлиан. В соответствии с этим даже если были даны поручители, то против них в случае смерти ответчика ни в коем случае иск не будет дан. То же, как (говорит) Помпоний, произошло бы и в случае, если бы он не умер по истечении большого промежутка времени, потому что если бы он пришел в суд, истец мог бы с ним засвидетельствовать спор.

11. Ульпиан в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо пообещал представить кого-то в суд, то он должен представить его в том же (правовом) положении. А представить в суд в том же (правовом) положении значит представить так, чтобы преследование по суду не служило истцу ухудшением его положения, хотя бы взыскание по суду спорной вещи могло стать более затруднительным. Ибо хотя взыскание по суду и станет более затруднительным, однако следует сказать, что тот считается представшим перед судом в том же (правовом) положении. Так как если бы он и в новые долги вошел или растратил деньги, однако считается, что он был представлен в суд в том же (правовом) положении. Следовательно, даже тот, кто приводится в суд, присужденный к уплате долга кому-либо еще, считается находящимся в том же (правовом) положении.

12. Павел в 11-й книге «Комментариев к Сабину». Тот же, кто пользуется новой привилегией, не считается предстающим перед судом в том же (правовом) положении.

1. Следует придерживаться следующего: денежная оценка того, что представляет положительный интерес для истца, должна быть отнесена к тому времени, когда он должен был предстать перед судом, а не к тому периоду, когда идет процесс, хотя бы он перестал быть заинтересован в этом. т^ ^ ;()ШЩ0КНИГА ВТОРАЯ - 241

13. Юлиан в 55-й книге «Дигест». Всякий раз, когда раб, намереваясь сам вести тяжбу, либо стипулируется кем-либо, либо сам дает обещание относительно явки в суд, то и стипуляция не получает силу, и поручители не несут ответственность, потому что раб не может ни призываться к суду, ни вызывать в суд.

14. Нераций во 2-й книге «Записей». Если судебный поверенный стипулировал так, что представит в суд только того, о ком стипули-ровал, а относительно неустойки на случай, если тот не будет представлен в суд, не стипулировал, то эта стипуляция почти не имеет законной силы, так как в этом случае для поверенного, что касается его собственной выгоды, совершенно не важно, явится ли тот в суд. Но так как он вел дела другого при стипуляции, можно утверждать, что в этом деле следует иметь в виду не выгоду поверенного, но выгоду того, чье дело он вел. Ибо каков был интерес того, кто доверил ведение дела, чтобы (ответчик) предстал перед судом, таковы на основании этой стипуляции должны быть убытки поверенного в случае неявки ответчика. То же самое может быть сказано еще сильнее. Если поверенный стипулировал так: «какова будет стоимость вещи», - то пусть данная формулировка объясняется нами как относящаяся не к выгоде самого (поверенного), но к выгоде лица, поручившего дело.

15. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Если опекун пообещает явиться в суд и не повинуется стипуляции, а подопечный между тем достигнет совершеннолетия, или умрет, или не будет допущен к принятию наследства, то в общем иске из стипуляции будет отказано. Ибо даже если опекун будет осужден (относительно) того, что непосредственно было предметом иска, и что-либо из указанного выше случится, то признано, что не следует давать против йего иск из судебного решения.

Титул XII. О днях, когда не производится суд, и об отсрочках, и о различных сроках

1. Ульпиан в 4-й книге «О всякого рода судах». В предложении божественного Марка сенату выражено, что никто не должен принуждать своего противника явиться в суд во время жатвы или сбора винограда, так как занятые сельскими работами не могут быть принуждены явиться в суд.

1. Но если претор или по неведению, или по небрежности распорядился об их вызове и они добровольно явились и если он вынесет решение в их присутствии и с их согласия, то решение остается в силе, хотя он и неправильно поступил, вызвав их. Если же в их отсутствие он, несмотря на это, вынесет решение, то логично сказать, что решение ничтожно, ибо действие претора не должно подменять права, - и посредством апелляции решение отменяетсяКНИГА ВТОРАЯ — - 243

2. Но исключаются некоторые дела, в которых можно принуждать явиться к претору и в то время, когда происходит жатва или сбор винограда, в частности если вещь может погибнуть от времени, то есть если отсрочка может уничтожить иск. Конечно, если дело неотложное, то мы принуждены явиться к претору; однако справедливо принуждать к явке лишь для того, чтобы было произведено судебное засвидетельствование спора; так и выражены в самих словах предложения сенату. Вообще, если после судебного засвидетельствования спора одна из сторон отказывается вести дело (дальше), то предложение (божественного Марка) сенату предоставляет ей отсрочку.

2. Он же в 5-й книге «Комментариев к эдикту». В том же предложении сенату божественный Марк позволил в некоторых особых случаях обращаться к претору даже в дни судебных каникул, например, чтобы назначались опекуны и попечители, чтобы неисправным напоминались (их) обязанности, приносились оправдания, устанавливались алименты, удостоверялся возраст, осуществлялся ввод во владение ради (обеспечения наследственных прав) еще не родившегося ребенка либо для сохранения имущества, легатов или фидеикомиссов, либо для (предотвращения) возможного ущерба; то же (позволение действует) в отношении предоставления завещаний, относительно назначения опекуна над имуществом того, в отношении которого имеется сомнение, есть ли у него наследник; или относительно содержания детей, родителей, патронов; или относительно принятия наследства, подозреваемого (в преобладании пассивов); или (это позволение может применяться для того), чтобы оценить с помощью освидетельствования тяжкое преступление; либо (для) предоставления свободы по фидеикомиссу.

3. Он же во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Обыкновенно также производят суд во время жатвы и сбора винограда в отношении дел, которые утратят силу с течением времени или вследствие смерти. Вследствие смерти (утрачивают силу), например, дела о воровстве, о противоправном причинении ущерба, о тяжких преступлениях; (утрачивают силу также и дела, в которых), как говорят, кто-либо совершил грабеж во время пожара, разрушил здание, захватил плот или корабль, а также если делается что-либо подобное. Также (произойдет) и в случае, если дело с течением времени утратит силу или пройдет срок для подачи иска.

1. Дела, касающиеся свободного состояния, также завершаются в любое время.

2. Также производится в любое время суд против того, кто путем торговли приобрел что-либо в ущерб общей пользе.

4. Павел в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Президы провинций имеют обыкновение устанавливать время жатвы и сбора винограда в зависимости от обычая каждого места.

5. Ульпиан в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Накануне январских календ магистраты имеют обыкновение не только не вершить суд, но даже и принимать (у себя) кого-нибудь (по службе).КНИГА ВТОРАЯ 245

6. Он же в 77-й книге «Комментариев к эдикту». Если в праздничные дни вынесено судебное решение, то (следует отметить), что законом постановлено, чтобы в эти дни судебные процессы не производились иначе как по соглашению сторон. В противном случае, то есть если судебное решение будет вынесено вопреки этому предписанию, пусть никто не будет должен ни выполнять, ни платить (что-либо в соответствии с ним); и пусть никто, от кого потребуют судебного разбирательства по этому делу, не принуждает выполнять (это) решение.

7. Он же в 1-й книге «Об обязанностях консула». В речи же божественного Марка определено, что не следует давать отсрочку для сбора доказательств более чем один раз. Но для пользы тяжущихся обыкновенно, рассмотрев дело, еще раз предоставляют отсрочку (для сбора доказательств) как в той же самой, так и в другой провинции, в соответствии с порядком тех мест, (где они находятся). И (так делается) особенно в тех случаях, когда возникает что-либо неожиданное. Следует рассмотреть (вопрос о том, что) если какую-либо отсрочку в связи со сбором доказательств получил умерший, должна ли она быть предоставлена также его преемнику или же, так как она уже дана, больше не может быть предоставлена? И даже в этом случае, исследовав дело, скорее всего следует дать отсрочку.

8. Павел в 13-й книге «К Сабину». Согласно римскому обычаю день начинается в полночь и кончается в середине следующей ночи. Поэтому то, что совершено в течение этих 24 часов, то есть в течение двух разделенных пополам ночей и лежащего между ними света, считается таким же, как если бы было совершено в любой час света.

9. Ульпиан в 7-й книге «Об обязанностях проконсула». Божественный Траян в рескрипте Минуцию Наталу установил, что праздники освобождают лишь от судебных дел; то же, что относится к военной дисциплине, должно быть совершаемо и в праздничные дни; сюда относится и наблюдение за стражей.

10. Павел в 5-й книге «Суждений». В денежных отношениях отсрочка по каждому делу не может предоставляться более одного раза, в уголовных делах ответчику могут быть предоставлены три отсрочки, обвинителю - две, но в обоих случаях по выяснении дела.КНИГА ВТОРАЯ 247
Титул XIII. О сообщении формулы иска ответчику 27

1. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Кто хочет предъявить иск, тот должен предварительно заявить о нем ответчику; ибо справедливейшим представляется такой порядок, при котором намеревающийся предъявить иск должен заявить о нем ответчику, чтобы ответчик знал, должен ли он уступить или вести дальнейший спор, и если он думает, что следует спорить, то чтобы он пришел (в суд) подготовленным к рассмотрению дела, исследовав иск, который ему предъявлен.

1. Сообщить о предъявлении иска ответчику значит также дать возможность снять копию или изложить требование письменно и отдать его или зачитать (ответчику). Лабеон говорит, что также сообщает о предъявлении иска тот, кто занесет (имя) своего противника на доску (с распоряжениями претора) и изложит, о чем он намеревается предъявить иск, либо сообщит о том, чем он желает воспользоваться.

2. Уведомление о предъявлении иска должно делаться без указания даты, чтобы не было благодаря этому придумано чего-либо и что-либо не произошло прежде (этого) дня. Дату же письменного составления документа, но не исполнения обязательства, определяет претор. Ибо день исполнения обязательства есть как бы самая главная часть стипу-ляции. Однако отчеты должны предъявляться с указанием даты, потому что приход и расход только тогда могут быть очевидны, когда дата будет указана.

3. Ответчику должно быть сообщено все, что лицо предполагает заявить у судьи, однако никто не может быть принужден заявить о документах, которыми истец не предполагает пользоваться.

4. Тот, кто не предъявил стипуляцию полностью, не считается предъявившим ее28.

5. Оказывается помощь тому, кто не сделал сообщения по причине возраста (несовершеннолетия), неопытности или пола29 или по другой основательной причине.

2. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если по иску ис-требуется легат, то претор не повелевает, чтобы завещание объявлялось на словах, может быть, по той причине, что обыкновенно наследники имеют образец завещания.

3. Маврициан во 2-й книге «О наказаниях». Сенат определил, чтобы никто из тех, от которых что-либо требуется (уплатить) в казну, не был принуждаем предоставить обвинителю какие-либо иные документы, кроме тех, которые относятся к делу, относительно которого тот заявил, что даст (показания).

27Editioactioms - внесудебное сообщение истцом ответчику еще до начала дела в суде формулы иска, который он предполагает предъявить. Этот порядок был введен только в формулярном процессе, в легисакционном процессе он отсутствовал

28 Имеется в виду документ об учреждении стипуляции (примеч. А. Щеголева).

29 Имеются в виду женщины.КНИГА ВТОРАЯ >«UHJ\ 249

4. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Пусть банкиры предъявляют счет, который к ним имеет отношение, с указанием даты».

1. Основание этого эдикта является справедливейшим. Ибо, так как банкиры составляют счета каждого в отдельности, то справедливо было предъявить мне то, что он составил ради меня, то есть документ, в известной мере (являющийся) моим.

2. Но и сын, находящийся под властью отца, подразумевается в этих словах (претора), так что даже он сам принуждается предъявлять (отчет). Спрашивается, должен ли еще и отец? Лабеон пишет, что отца не следует побуждать (к этому), если только банковские операции не ведутся с его ведома. Но Сабин правильно отвечает, что это следует допускать тогда, когда сын приносит отцу прибыль.

3. Но если раб занимается банковским делом (ибо он может это делать), и если только он делает (это) по воле господина, то следует принуждать последнего к предъявлению (отчета), а также следует дать против его господина иск, как если бы он сам (этим) занимался. Но если (раб) сам без ведома господина занимался (банковским делом), то достаточно, чтобы господин поклялся, что сам он эти счета не имеет. Если раб занимается денежными делами, относящимися к его пекулию, то господин несет ответственность (по искам) о пекулии или об обогащении. Но если господин ведет счета и не предъявляет их, он несет ответственность полностью.

4. Также и тот, кто перестал заниматься денежными делами, принуждается к предъявлению отчета.

5. Но кто-либо принуждается к предъявлению отчета там, где он занимался денежными операциями, и это установлено (законом). Поэтому в случае, если счетные книги находятся в одной провинции, а дела он вел в другой, то я полагаю, что следует принудить его давать отчет там, где он вел дела. Ибо сначала он провинился в том, что передал в другое место документы. Поэтому если он занимается денежными делами в одном месте, а отчет от него требуется дать в другом месте, то он нисколько не принуждается делать это, если только ты не захочешь, чтобы он дал тебе копию там, где рассматривается дело, разумеется, за твой счет.

5. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Следует предоставить и время для их доставки.

6. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-нибудь из банкиров будет иметь счета на вилле или на складе, как это обычно делает большая часть из них, то пусть он или приведет тебя на это место, или даст копии счетов.

1. Преемники банкира также принуждаются предоставить счетные книги. Поэтому если многие являются наследниками и лишь один имеет (счета), то только он принуждается к представлению счетов. Но если все они имеют их и только один из них представил (счетные книги), то следует всех принудить дать счета. Так что же будет в случае, если какой-либо (человек) жалкий и низкий предоставил счетные книги, так что кто-либо может заслуженно сомневаться в их достоверности?КНИГА ВТОРАЯ ; щд 251

В таком случае остальные также должны предоставить счетные книги или, по крайней мере, подписать счета кого-нибудь одного из них, чтобы можно было их сравнить. То же самое будет и в случае, если будет много банкиров, от которых требуется отчет. Ибо и в том случае, если несколько опекунов вместе занимались опекой, все они должны либо представить счета, либо подписать счета кого-либо одного (из них).

2. С другой стороны, от противника банкира требуется клятва в том, что он требует предоставить ему отчет не ради ложного обвинения, дабы он, пожалуй, не потребовал лишние счета или те, которые имеет, лишь ради раздражения банкира.

3. Лабеон же говорит, что счетная книга представляет собой (документ, содержащий) двусторонние банковские сделки, осуществляемые в своих собственных интересах, по приходу-расходу, даче взаймы, по заключению и прекращению обязательств, и никакой счет не начинается только одной уплатой долга. И если (кто-либо) принял залог или поручение, то он не должен принуждаться к указанию этого в счетной книге, потому что это действие совершается вне счета. Но если банкир договорился об уплате (долга), то он должен указать это (в счетной книге), ибо и это происходит от занятий банковским делом.

4. По этому эдикту иск дается в размере возмещения ущерба, который понес (истец).

5. Из этого явствует, что данный эдикт имеет место при условии, если (счет) непосредственно касается того, о ком идет речь. Счет же, очевидно, касается меня только в том случае, если ты ведешь его по моему поручению. Но если мой поверенный в мое отсутствие дал поручение, то следует ли давать мне отчет, как если бы это касалось меня? И лучше, чтобы он был дан. Я не сомневаюсь также (в том), что и моему поверенному следует представлять счета, которые (кто-либо) ведет со мной, как если бы это касалось его. И если ему не было дано поручение, пусть он даст обеспечение в законности30.

6. Если в начале счетных книг, в которых записан счет Тиция, указана дата, а затем следует мой счет без указания даты, то мне также необходимо указать дату, потому что общим для всех счетов является указание даты (в начале) документа.

7. Представлять же (счета) значит либо продиктовать их, либо передать в письменном виде, либо предъявить в счетной книге.

8. Претор говорит: «Я прикажу, разобрав дело, предоставить отчет банкиру или тому, кто со своей стороны (его) потребует».

30 Имеется в виду cautioderato - обеспечение в том, что если представляемый не признает процесса прокуратора и вчинит иск во второй раз, то последний возместит ответчику все его убытки (примеч. А. Щеголева).КНИГА ВТОРАЯ •vntjri 253

9. Запрещает (претор) предоставлять отчет банкиру по той причине, что он и сам может быть обеспечен документами (благодаря) своему занятию. И нелепо, чтобы он требовал предоставить ему отчет, коль скоро он сам находится в положении, (когда) должен его давать. Следует рассмотреть, не следует ли давать отчет наследнику банкира. И если только документы банкира перешли к нему, то не следует давать ему отчет, а если нет, то по этой причине следует (его) представить. Ибо и самому банкиру по этой причине должен быть представлен отчет, (например) в случае, если он докажет, что его счета погибли при кораблекрушении или при разрушении здания, или при пожаре, или в результате чего-либо подобного, или находятся далеко, например за морем.

10. И претор повелевает не давать отчет тому, кто требует (его) снова, за исключением случаев,

7. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту», если, например, (банкир) докажет, что прежде предъявленный отчет находится за границей, либо отчет был представлен не полностью, либо если он утратил (предъявленные) счета не в результате небрежности, а в результате несчастного случая. Ибо если в этом случае он их утратил, то следует ему простить, и тогда (претор) прикажет снова представить ему отчет.

1. Этот термин «снова» имеет два значения: первое, которое означает другой период времени и который греки называют «деутерон», и второе, которое также имеет отношение к следующему периоду времени, которое по-гречески называют «палин» и которое понимается таким образом: «сколько раз будет нужно». Ибо может случиться, что кто-либо потеряет представленный ему дважды отчет. Так что слово «снова» понимается в значении «не один раз».

8. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Когда требуется, чтобы банкир представил счета, то он несет наказание тогда, когда не предоставляет (их) злоумышленно. Но за небрежность он отвечать не будет, если только она не будет подобна злонамеренному действию. Злоумышленно же не представил отчет и тот, кто представил его, имея злые намерения, и тот, кто не представил полностью.

1. И тот, кто подпадает под действие этого эдикта, отвечает в той мере, в какой я был заинтересован в том, чтобы счета были предоставлены (к тому времени), когда претором было принято постановление, а не в той, в какой я заинтересован в настоящее время. Поэтому, даже если я утратил заинтересованность либо (мой) интерес стал больше или меньше, иск, тем не менее, будет иметь место и размеры (его) не увеличиваются и не уменьшаются.

9. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Есть некоторые лица, обязанные представить нам отчет, которые, однако, претором посредством

255

этого эдикта не принуждаются (к этому). Например, когда поверенный вел наши дела или счета, он не принуждается претором угрозой перед иском по факту предоставлять счета, потому, разумеется, что мы можем достичь этого при помощи иска из поручения. И когда кто-либо из членов товарищества злоумышленно вел дела, претор не вмешивается при помощи этой нормы (эдикта), потому что существует иск из договора товарищества. Но претор не принуждает и опекуна предоставлять счета подопечному. Впрочем, он обыкновенно побуждается предоставлять отчет по иску из опеки.

1. Никакой разницы нет, занимались ли наследники банкира, отец его или господин тем же ремеслом, так как когда они становятся преемниками в имущественных правах банкира, то должны выполнять его функции. Если же кому-либо банкир отказал свои счета, то не будет считаться, что отка-зоприниматель подпадает под это суждение, так как этими словами обозначается преемник в правах, (а легатарий имеет прав) не больше, чем если бы банкир при жизни подарил ему эти (счета). Впрочем, и наследник не будет нести ответственность, так как он и не владеет (ими) и не совершил злоумышленное (действие), чтобы утратить их. Но если ему, прежде чем он передал их отказопринимателю, было объявлено, чтобы он не передавал их тогда, то он будет привлечен к ответственности, как если бы действовал злоумышленно. Равным образом он будет нести ответственность прежде, чем передаст их. Поэтому если (наследник) ничего злоумышленно не совершил, то после расследования дела отказоприниматель должен быть принужден дать отчет.

2. Помпоний пишет, что справедливо также и меняльщиков побуждать представлять счета, и потому, что эти меняльщики, как и банкиры, ведут денежные счета, и потому, что они принимают деньги и выдают (их) по частям, доказательство чему содержится, в основном, в их собственноручных записях и счетных книгах, к достоверности которых весьма часто и прибегают.

3. Кроме того, (претор) повелевает предоставлять счета всем, кто их требует и клянется, что требует их добросовестно, и которые имеют к ним непосредственное отношение.

4. Ибо (счет) касается нас не только тогда, когда мы сами заключили договор либо стали преемниками того, кто (его) заключил, но также и в случае, если тот, кто заключил договор, находится под нашей властью.

10. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Повелевается, чтобы банкир предоставлял счета. И не важно, с самим ли банкиром ведется тяжба или с кем-либо другим.

1. Претор же принуждает давать отчет только банкиров, а не каких-либо других (лиц), занимающихся деятельностью, отличной от банковской, по той причине, что их обязанность и служба считается государственным делом, и главное их занятие заключается в том, чтобы тщательно составлять счета по своим операциям.

2. Представление же отчета подразумевается в том случае, если он представляется с начала, ибо отчет, если он рассматривается не с начала, не может быть понят. Разумеется, (это означает не то), что у каждого появится возможность рассмотреть и переписать всю счетную книгу или все (ее) страницы, а то, что будет рассмотрена и переписана только та часть счетов, которая имеет отношение к наставлению кого-либо.КНИГА ВТОРАЯ 257

3. Однако, так как иск подобает вчинять в размере заинтересованности истца в том, чтобы счета были ему представлены, получается, что либо он будет осужден, либо то, что он требовал, не получит из-за того, что не имел счетов, по которым мог бы защищать свое дело. И именно то, что было таким образом потеряно, приобретается путем этого иска. Но посмотрим, происходит ли это. Ибо если у того судьи, который решает дело между ним и банкиром, он сможет доказать, что и на том процессе, который проиграл, мог выиграть (если бы имел счета), то и без них тогда же может (это) доказать. И если он не доказал или судья не принял во внимание его доказательства, то следует или его самого, или судью признать виновным. Но так не получается, потому что при данных обстоятельствах может произойти так, что получив счета либо вследствие представления их самим (банкиром), либо каким-нибудь другим способом, или при помощи других документов или свидетельств, которыми в то время по какой-либо причине воспользоваться не мог, он сможет доказать, что мог выиграть дело. Ибо в этом случае вследствие похищения или фальсификации расписки имеют место кон-дикционный иск и иск о нанесении ущерба, потому что то, что мы не могли прежде доказать, лишившись расписки, и вследствие этого потеряли, теперь при помощи других документов и свидетельств, которыми тогда воспользоваться не могли, можем доказать.

11. Модестин в 3-й книге «Правил». Следует признать, что копии документов могут быть представлены также и без подписи представляющего.

12. Каллистратв 1-й книге «Кпредупреждающему эдикту». Следует считать, что женщины не могут заниматься профессией банкира, так как это дело мужское.

13. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Этот иск не дается ни по прошествии года, ни против наследника, кроме как вследствие его собственного деяния. Наследнику же (этот иск) будет дан.
Титул XIV. О соглашениях

1. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Справедливость этого эдикта вытекает из самой природы. Ибо что более соответствует человеческой честности, чем соблюдать то, о чем они (люди) договорились.

1. Слово pactum (соглашение) происходит от pactio, отсюда происходит и слово pax (мир)31.

2. Соглашение - это совпадение желаний32 двух или нескольких лиц об одном и том же и их согласие.

31 И pactum, и pactio одинаково означают соглашение, и по-русски нельзя провести между ними различие Глагол pacisci означает сговариваться, это слово связано с глаголом расаге («умиротворять») и существительным pax («мир») Употребляя термин pactum в смысле соглашения, римские юристы стремились представить дело таким образом, что договор устанавливает мир между людьми, его заключившими Иллюзорность такого представления не требует доказательств

32Placitum - это слово может быть переведено как «желание». ' -

9 — 5524КНИГА ВТОРАЯ 259

3. Слово conventio имеет общий смысл и относится ко всему, о чем соглашаются ведущие друг с другом дела в целях заключения сделки или мирового соглашения: как говорится convenire о тех, кто собираются и сходятся из разных мест в одно место, так это слово прилагается и к тем, которые соглашаются об одном и томже, исходя из различных побуждений души, [т.е. сходятся в одном решении]33. Слово conventio (соглашение) является настолько общим, что, как хорошо сказал Педий, нет никакого контракта, никакого обязательства, где бы не содержалось соглашения, в зависимости от того, совершается ли оно посредством передачи вещи или посредством слов, ибо и стипуляция, которая совершается посредством слов, ничтожна, если нет согласия.

4. Но многие соглашения получают другие названия, например: купля, наем, залог или стипуляция.

2. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Лабеон говорит, что можно достигнуть соглашения либо посредством вещи34, либо посредством письма, либо даже при помощи вестника, если стороны не находятся в одном месте; признается даже, что можно достигнуть соглашения молчаливым согласием; (

1) так, если моему должнику я возвращу долговую расписку, то ясно, что между нами имеется соглашение о том, что я не буду предъявлять требования, и ему в будущем предоставляется возможность заявить эксцепцию, вытекающую из соглашения.

3. Модестин в 3-й книге «Правил». После того как залог воз-. вращен должнику, если деньги не были уплачены, то нет сомнения, что можно взыскивать долг, [если не доказано, что противное было предметом особых переговоров]. i

4. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Равным образом так как имеют силу даже молчаливые соглашения, то установлено, что при -найме жилья в городах все то, что ввезено и внесено (нанимателем), явля-, ется залогом для наймодателя, хотя бы не было никакого специального соглашения.

1. Сообразно с этим и немой может заключить соглашение.

2. Доказательством этого является также стипуляция, совершенная * относительно приданого. Ибо до свадьбы несправедливо требовать ¦ (приданое), как если бы это было прямо выражено. И стипуляция непосредственно на основании права теряет силу при незаключении брака. Того же мнения (придерживается) и Юлиан.

3. (Юлиан) был запрошен по следующему делу: было заключено соглашение о том, что до тех пор, пока уплачиваются проценты, капитал не может быть истребован и стипуляция была простой35; и он ответил, что условие входит в состав .. стипуляции, как если бы это было прямо выражено.

33 Для понимания этого места нужно иметь в виду, что латинский глагол convenire происходит от con (cum) - «с» и venire - «приходить». Поэтому convenire означает прежде всего «сходиться», «приходить в одно место». В переносном значении convenire означает «приходить к соглашению» (так же, как по-русски «стороны сошлись в определенной цене»).

34 Имеется в виду передача вещи ' '

35 В стипуляции не было указано, при каких условиях капитал может быть истребован.

[Юстиниан]

9*КНИГА ВТОРАЯ ........ 261

5. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Имеются три вида соглашений: они заключаются в силу их государственных причин или частных причин; частные соглашения суть либо законные, либо основанные на праве народов. Государственное соглашение - это то, которое совершается для установления мира всякий раз, когда вожди во время войны заключают между собой какие-либо соглашения3*.

6. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Законное соглашение - это то, которое закреплено каким-либо законом, и потому иногда из такого соглашения возникает или погашается иск, всякий раз поддерживаясь законом или сенатусконсультом.

7. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Соглашения, основанные на праве народов, иногда порождают иски, иногда -эксцепцию.

1. Те соглашения, которые порождают иски, не остаются при своем (общем) названии (pacta), но обозначаются присвоенным данному виду названием «контракты»: таковы купля-продажа, наем, товарищество, ссуда, хранение и прочие подобные контракты.

2. Но если данное дело не включается в какой-либо контракт, но остается его сущность, то, согласно правильному ответу Ариста Цельсу, обязательство имеется. Например, я дал тебе вещь, чтобы ты дал мне другую вещь, я дал, чтобы ты что-нибудь сделал; это является синал-лагмой37, и отсюда рождается цивильное обязательство. И поэтому я считаю, что Юлиан правильно был порицаем Маврицианом по такому делу: я дал тебе (раба) Стиха, чтобы ты отпустил на свободу (раба) Памфила; ты отпустил, а Стих был (от тебя) отсужден. Юлиан пишет, что претор должен дать иск по факту содеянного, а тот (Мав-рициан) писал, что достаточно цивильного иска без точного определения, [(т.е. иска из предписанных слов) ибо имеется контракт, который Арист называет синаллагмой, из которого и рождается этот иск].

3. Если что-либо обещано в тех целях, чтобы другое лицо не совершило злодеяния, то возникшее из такого соглашения обязательство ничтожно.

4. Но если не существует никакого основания, то в силу соглашения, конечно, не может быть по цивильному праву установлено обязательство; таким образом, голое соглашение не порождает обязательства, но порождает эксцепцию.

5. Впрочем, иногда оно порождает иск непосредственно, как в случае исков доброй совести. Ибо мы имеем обыкновение говорить, что иски доброй совести распространяются и на неформальные соглашения. Но это следует понимать так, что если только они немедленно последовали (из главного договора), то на них распространяется иск со стороны истца;

36Paciscuntur - «устанавливает мирные отношения».

37Synallagma - это греческое слово приведено в Дигестах по-гречески. Оно означает мену, оборот, договор. Этим словом («мена») подчеркивается взаимный характер

<' действий договаривающихся сторон.КНИГА ВТОРАЯ 263

если (заключены) спустя определенное время, то не распространяется. И они не будут иметь силы, если истец вчинит иск, (так как) из соглашения иск не возникает. Например, после развода заключено соглашение, что приданое будет возвращено немедленно, а не по прошествии установленного для этого промежутка времени. Это не будет иметь силы, так как из соглашения иск не возникает. То же, как пишет Марцелл, происходит и в случае, если заключено соглашение в связи с иском из опеки, чтобы были уплачены проценты большие, чем установлено. Иск места иметь не будет, так как из соглашения иск не возникает. Ибо иски распространяются на те соглашения, которые придают контракту юридическую силу, то есть которые были составлены при заключении контракта. Я знаю, что такой же ответ (был дан) Папинианом, а именно, что и в случае, если по прошествии определенного промежутка времени после продажи будет заключено какое-либо соглашение, находящееся вне правового содержания контракта, то по этой причине иск из договора купли-продажи не может быть вчинен вследствие того же правила, по которому из соглашения иск не возникает. Это должно быть сказано и в отношении всех исков доброй совести. Однако для ответчика соглашение будет иметь значение, потому что и те соглашения, которые заключаются впоследствии, обыкновенно порождают эксцепции.

6. Но при этом судебные разбирательства по (искам) доброй совести включают в себя эксцепции, (вытекающие из соглашений), сделанных позже на основании того же контракта, потому что известно, что в случае исков из купли-продажи [и других исков доброй совести], пока еще действие не совершено, можно отказаться от купли. Следовательно, если это может быть в отношении всего (контракта), то почему также часть его не может быть изменена путем соглашения? И Помпоний в 6-й книге «Комментариев к эдикту» пишет, что это так. И вследствие того, что это так, по этой же причине со стороны истца также имеет место такое соглашение, чтобы оно содействовало иску, пока еще действие не совершено. Ибо если весь (контракт) может быть отменен, то почему он не может быть и изменен? Так что считается, что контракт некоторым образом как бы возобновлен. Так это можно не без некоторого остроумия выразить. Из чего я справедливо одобряю то, что признает достойным Помпоний в книгах «Чтений», (то есть) что посредством соглашения можно частично отказаться от покупки, как если бы договор купли был частично возобновлен. Когда у (умершего) покупателя оказывается два наследника и продавец с одним из них заключил соглашение, чтобы (он) отказался от покупки, то Юлиан говорит, что соглашение имеет силу и договор купли частично погашается. И так как из любого другого контракта путем заключения соглашения любой из наследников мог получить эксцепцию, то таким образом и то и другое, (то есть) и то, что считает Помпоний, и то, что считает Юлиан, является верным.

7. Претор говорит: «Я буду охранять соглашения, которые совершены не вследствие злого умысла и не вопреки законам, плебисцитам,КНИГА ВТОРАЯ - 265

сенатусконсультам, декретам, эдиктам принцепсов и не в обход какого-либо из этих правил»38.

8. Некоторые из соглашений относятся к вещи, некоторые - к лицу. Соглашения относятся к вещи, если я по соглашению обязуюсь вообще не предъявлять требования (по данному делу); относятся к лицу - если я обязуюсь не предъявлять требования к определенному лицу, т.е. не требовать с Луция Тиция. Относится ли соглашение к вещи или к лицу - это выясняется не менее из слов, чем из намерения договаривающихся, ибо в большинстве случаев, как говорит Педий, указание на лицо включается в соглашение не для того, чтобы сделать соглашение личным, а чтобы показать, с кем заключено это соглашение.

9. Претор говорит, что он не будет охранять соглашение, заключенное со злым умыслом. Злой умысел совершается посредством лукавства и обмана, и, как говорит Педий, является совершенным посредством злого умысла такое соглашение, при котором для того, чтобы обойти другого, делается одно, а симулируется другое.

10. Но если утверждают, что соглашение заключено ради обмана, то претор ничего не добавляет. Однако Лабеон остроумно говорит, что это или несправедливо, или излишне. Несправедливо, если кредитор один раз что-либо (путем соглашения) простил по доброй совести своему должнику, а затем попытается со своей стороны от этого отречься. Излишне, если он сделал это, будучи обманут, ибо злой умысел заключает в себе обман.

11. Но если либо сначала было заключено соглашение со злым умыслом, либо что-нибудь злоумышленно было совершено после этого, то эксцепция воспрепятствует (этому) в связи со следующими словами эдикта: «и пусть (это) не будет совершено».

12. Поэтому вообще в заключительную часть соглашений обыкновенно включают такую (формулу): «Тиций спросил, Мевий торжественно пообещал». Эти слова допускаются не только в случае соглашения, но и в случае стипуляции. И поэтому из стипуляции рождается иск, если только прямо не будет доказано противоположное, (а именно) то, что это сделано по желанию не стипулирующих, но только заключающих соглашение.

13. Если я заключаю соглашение, чтобы иск не вчинялся в отношении судебного решения либо сгоревших построек, то это имеет силу.

14. Если я заключаю соглашение, что не буду добиваться частного запрета нового строительства, то некоторые считают, что соглашение не имеет силы, как если бы против этого был обращен приказ претора. Но Лабеон делает такое различие, что если частный запрет нового строительства делается в связи с семейным имуществом, то позволено заключать (такое) соглашение, а если в связи с государственным, то нет. Это различие верно. И, следовательно, в отношении всего прочего, содержащегося в эдикте претора и относящегося не к ущербу для государства, но (к ущербу для) семейного имущества, соглашение заключать позволено. Ибо закон позволяет заключать соглашение и относительно похищенной вещи.

38 «Я буду охранять соглашения» (pactaconventa.. servabo) Из этих слов возникло впоследствии знаменитое выражение pactasuntservanda («соглашения должны быть соблюдаемы»)КНИГА ВТОРАЯ - • - 267

15. Но и в случае, если кто-либо заключил соглашение о том, что он не будет предъявлять иск, вытекающий из отдачи вещи на хранение, то, согласно мнению Помпония, соглашение действительно. Также если кто-либо заключил соглашение о том, что он отвечает во всех случаях за ущерб, причиненный хранимой вещи, то Помпоний говорит, что соглашение действительно [и не будет лишено защиты под тем предлогом, что оно заключено против постановлений права].

16. Но вообще всякий раз, когда соглашение устраняется общим правом, оно не может быть защищаемо. И Марцелл во 2-й книге дигест пишет, что не следует исполнять ни отказы, ни вынужденную клятву о том, что кто-либо не будет вчинять иск. И если стипуляция совершается в отношении того, относительно чего не позволено заключать соглашение, то ее не следует соблюдать, но непременно следует считать недействительной.

17. Если кто-нибудь (будучи наследником) до принятия наследства заключит соглашение с кредиторами, что уплачено будет меньше (чем следовало), то соглашение будет иметь силу.

18. Если имеется раб, который заключает соглашение до получения им свободы и наследства, которые оставлены ему под условием, то Виндий говорит, что соглашение не имеет силы; Марцелл же в 18-й книге дигест полагает, что если раб назначен по завещанию без условия (сделать его) своим и необходимым наследником, то он правильно заключает соглашение до того, как вступит в наследство; и это верно. То же и в отношении постороннего наследника: если он примет (наследство) по поручению кредиторов, (Марцелл) считает, что он также имеет иск из поручения. Но если кто-нибудь, как мы сообщили выше, заключил соглашение находясь в рабстве, то Марцелл отрицает (его действенность), потому что обыкновенно то, что он совершил находясь в рабстве, не приносит пользу после освобождения. То же следует принимать и в отношении эксцепции из соглашения. Но спрашивается, принесет ли ему пользу эксцепция из обмана? Марцелл в подобных случаях, хотя прежде сомневался, однако допустил это. Например, сын, находящийся под отцовской властью и назначенный наследником, заключил соглашение с кредиторами, (что они получат меньше), и, эманципировавшись, получил наследство. И (Марцелл) говорит, что он (сын) может воспользоваться эксцепцией из обмана. То же он признает и в случае, если сын еще при жизни отца заключит соглашение с отцовскими кредиторами, ибо и в этом случае эксцепция из обмана будет (ему) полезна. И даже в отношении раба не следует отвергать эксцепцию из обмана.

19. Однако теперь такого рода соглашение вредит кредиторам лишь при том условии, если они единодушно заключили соглашение и по общему согласию объявили, какой частью долга они удовлетворятся. Если же они будут несогласны между собой, тогда необходимо вмешательство претора, который в своем декрете следует желанию большинства.КНИГА ВТОРАЯ <w 269

8. Папиниан в 10-й книге «Ответов». Решено, что под большинством здесь понимается размер долга, а не число лиц. Поэтому если они равны в отношении всей суммы долга, то следует предпочесть большее число кредиторов39. В отношении же равного числа кредиторов претор следует мнению того, кто среди них отличается достоинством. Если же они совершенно равны во всех отношениях, следует, чтобы претор избрал более гуманное решение. Ибо это можно заключить из рескрипта божественного Марка.

9. Павел в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Если несколько лиц имеют один иск, то они считаются за одно лицо. Например, если есть несколько кредиторов при одной стипуляции или несколько банкиров, которые имеют одинаковые требования, то они будут считаться за одно (лицо), так как имеется один долг. И когда несколько опекунов малолетнего кредитора заключили соглашение, то они считаются за одно (лицо), потому что они заключили соглашение от имени одного малолетнего. Также если один опекун заключит соглашение от имени нескольких малолетних, требующих один долг, то установлено, что они считаются за одно, так как трудно одному человеку выступать за двоих. Ибо и тот, кто имеет несколько исков, в сравнении с тем, кто имеет один иск, не считается за несколько лиц.

1. Мы сводим и весь долг к нескольким суммам, если, может быть, одному должны незначительные суммы, составляющие (вместе) 100 золотых, другому же одну сумму в 50 золотых: ибо в этом случае мы будем принимать во внимание несколько сумм, так как они, объединенные в одну сумму, превышают (второй долг).

2. Однако мы должны к сумме прибавлять еще и проценты.

10. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Рескрипт же божественного Марка говорит так, как если бы все кредиторы должны были прийти к согласию. А что если кто-либо будет отсутствовать? Разве отсутствующие должны следовать примеру присутствующих? Но причинит ли это соглашение вред и отсутствующим, имеющим привилегии, объясняется остроумно: это произойдет только в том случае, если соглашение имеет силу и относительно отсутствующих. И я вспоминаю, что еще прежде данного божественным Марком правила божественный Пий предписал, что даже фиск в случае, когда он не имеет ипотек, и другие имеющие привилегии (кредиторы) должны следовать примеру (присутствующих) кредиторов. Ибо все это должно соблюдаться в отношении тех кредиторов, которые не имеют ипотек.

1. Если к соглашению будет добавлена стипуляция, предусматривающая неустойку, спрашивается, имеет ли место эксцепция из соглашения или общий иск из стипуляции? Сабин полагает, и это вернее, что можно использовать и то и другое средство, смотря по тому, как выберет тот, кто стипули-ровал. Однако если он будет пользоваться эксцепцией из соглашения, то по этой причине будет справедливо, чтобы он отказался от стипуляции.

39 Имеется в виду, что всем им должны одинаковую сумму (примеч. А. Щеголева)КНИГА ВТОРАЯ ^rt.i». 271

2. Мы имеем обыкновение говорить, что эксцепция из обмана является помощью эксцепции из соглашения. Наконец, и Юлиан пишет, и большинство других (с этим) согласны, что некоторые, кто не может воспользоваться эксцепцией из соглашения, могут воспользоваться эксцепцией из обмана. Например, если мой поверенный заключит соглашение, то эксцепция из обмана будет мне полезна, как кажется Требацию, который считает, что соглашение поверенного причиняет мне как вред, так и пользу,

11. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту», так как ему может быть и уплачено.

12. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Ибо известно, что (соглашение) причинит вред либо в том случае, если я поручил ему заключить соглашение, либо если он был поверенным во всех моих делах, как и Путеолан в 1-й книге (Советов) помощника пишет, так как положено, чтобы он доводил процесс даже до засвидетельствования спора.

13. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Но если поверенный назначен только для ведения процесса, то заключенное соглашение не причиняет вреда доверившему ведение дела, потому что можно ему и не платить.

1. Но если поверенный назначен на свой собственный счет, то он считается занимающим место доверившего ведение дела, и поэтому заключенное соглашение должно соблюдаться.

14. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Также известно, что соглашение, заключенное начальником компании откупщиков, приносит (компании) как пользу, так и вред.

15. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Соглашение, заключенное опекуном, как пишет Юлиан, также приносит подопечному пользу.

16. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Если (должником) заключено соглашение с покупателем наследства и покупатель наследства вчинит иск (должнику), то эксцепция из обмана препятствует (этому). Ибо со времени рескрипта божественного Марка (предписано), что иски по образцу должны быть даны покупателю наследства, а должник наследственной массы может с полным основанием пользоваться против продавца эксцепцией из обмана.

1, Но и если между хозяином проданной вещи и покупателем было заключено соглашение, чтобы раб, которого продали, был возвращен, то эксцепция из обмана будет препятствовать тому, кто продал вещь от имени хозяина, вчинить иск относительно цены.

17. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если я даю тебе 10 и заключаю соглашение о том, что сумма долга составляет 20, то свыше 10 обязательство не возникает; в силу передачи вещи обязательство может быть заключено лишь в пределах того, что дано.

1. Некоторые иски погашаются посредством соглашения и в силу самого права, например иск, вытекающий из совершения правонарушения, из совершения воровства.КНИГА ВТОРАЯ н"' 273

2. На основании права магистратов относительно залога иск возникает из соглашения, а прекращается при помощи эксцепции всякий раз, когда я заключаю соглашение, что не буду вчинять иск.

3. Если кто-либо заключит соглашение о том, что требование должно быть предъявлено не к нему, а к его наследнику, то эксцепция наследника не принесет последнему пользы40.

4. Если я заключил соглашение о том, что ни ко мне, ни к Тицию требование предъявляться не будет, то оно не принесет пользу Тицию, даже если он станет (моим) наследником, потому что соглашение не может получить законную силу в зависимости от события, происшедшего впоследствии. Это пишет Юлиан и относительно отца, который заключил соглашение, что ни к нему, ни к его дочери требование предъявляться не будет, после того как она станет наследницей отца.

5. Соглашение, заключенное с продавцом, в случае если оно составлено относительно вещи, также, по мнению многих, принесет пользу покупателю, и Помпоний пишет, что мы пользуемся этим правилом. По мнению же Сабина, даже если соглашение составлено относительно личности, то оно имеет силу в отношении покупателя. Он также считает, что то же самое имеет место и в случае, если совершена передача прав путем дарения.

6. Когда соглашение заключил владелец чужого наследства, то большинство полагает, что наследнику оно ни вреда не причинит, ни пользы не принесет, если последний вернет себе владение наследством.

7. Если сын или раб заключат соглашение, чтобы требование не предъявлялось к отцу либо к господину,

18. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». то (независимо от того), заключают ли они соглашение относительно своего собственного (контракта), либо относительно контракта отца или господина,

19. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту», им предоставляется эксцепция. То же имеет место и в отношении тех, кто добросовестно находится в рабстве (у кого-либо)41.

1. Также если сын, находящийся под властью отца, заключил соглашение о том, что к нему не будет предъявляться требование, то оно принесет пользу ему, а также его отцу, если против того вчинят иск о пекулии,

20. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». либо иск об обогащении из сделки подвластного, либо в случае, если отец будет вызван в суд, являясь как бы защитником сына, если, конечно, предпочтет это;

21. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту», и наследнику отца при жизни сына (данное соглашение тоже принесет пользу). Однако после смерти сына (соглашение не принесет пользы) ни отцу, ни его наследнику, так как это личное соглашение.

40 Наследник не имеет права предъявить исковое возражение.

41 Имеется в виду liberbonafideserviens, т.е свободный гражданин, отрабатывающий долг кредитору на положении раба (примеч. А. Щеголева)КНИГА ВТОРАЯ ¦•-,rtnr 275

1. Поэтому если раб заключил соглашение, что к нему не будет предъявляться требование, то соглашение никоим образом не будет иметь силы. Рассмотрим эксцепцию из обмана. Если будет заключено вещное соглашение, то эксцепция из соглашения принесет пользу и хозяину, и его наследнику. А если соглашение личное, тогда хозяину остается эксцепция из обмана.

2. Мы, однако, не можем путем заключения соглашения принести пользу тем, кто находится в нашей власти. Но Прокул говорит, что это принесет нам пользу только в том случае, если мы будем вызваны в суд ради (находящихся в нашей власти). Это утверждение правильно в том случае, если так было предусмотрено при заключении соглашения. Впрочем, если я заключу соглашение, что ты не будешь предъявлять требование к Тицию, а ты затем вчинишь против меня иск по его поводу, то эксцепция из соглашения не должна быть дана. Ибо что бесполезно для самого (подсудимого), то не годится и для (его) защитника. Юлиан также пишет, что если отец заключит соглашение, что ни к нему, ни к его сыну требование предъявляться не будет, то лучшее (мнение), что эксцепция из соглашения не должна быть дана сыну, находящемуся под властью отца, но эксцепция из обмана принесет ему пользу.

3. Дочь, находящаяся под властью отца, может заключить соглашение, что она не будет вчинять иск о выдаче приданого, когда станет полностью правоспособной.

4. Также и сын, находящийся под властью отца, может на законном основании заключить соглашение относительно того, что ему было отказано по легату при определенном условии.

5. В случае, когда (кредиторы) сообща имеют требование одной и той же денежной суммы либо должники (сообща) должны одну и ту же денежную сумму, спрашивается, в какой мере эксцепция из соглашения также принесет пользу или вред кому-либо (из них)? И соглашения, направленные на вещь, принесут пользу всем (должникам), если тот, кто заключал соглашение, был заинтересован в том, чтобы их обязательство было погашено. Таким образом, соглашение должника о том, (что его не вызовут в суд), будет полезно его поручителям в том случае,

22. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту», если не было предусмотрено, что только к должнику не будет предъявляться требование, а к его поручителю будет, потому что тогда поручитель не сможет воспользоваться эксцепцией.

23. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Соглашение же поручителя не принесет никакой пользы главному должнику, потому что он нисколько не заинтересован (в том), чтобы у должника не требовали деньги. Мало того, оно не принесет пользу и его сопоручителям, так как никому нет никакой пользы от того, что соглашение, заключенное (истцом) с кем-либо другим, было бы полезно (по своему содержанию для ответчика). Ибо только тогда (соглашение является полезным), когда тому, кто его заключил, оно главным образом и приносит пользу посредством предоставляемой ему (в таком случае) эксцепции, как, например, в случае главного должника и тех, кто за него обязался. *>л-КНИГА ВТОРАЯ - м г- 277

24. Он же в 3-й книге «К Плавтию». Но если [поручитель] торжественно поручился за долг под гарантию собственного имущества, то в этом случае [поручитель] должен рассматриваться как главный должник и соглашение, заключенное с ним, считается заключенным с главным должником.

25. Он же в 3-й книге «Комментариев к эдикту». То же имеет место и в отношении двух должников и двух банкиров, являющихся (и в том и в другом случае) сотоварищами.

1. Лабеон говорит, что личное соглашение не распространяется на другое лицо, так же как и на наследника.

2. Но хотя само соглашение поручителя не принесет пользы главному должнику, однако Юлиан пишет, что в большинстве случаев эксцепция из обмана принесет пользу должнику,

26. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту», разумеется, если соглашение составлено таким образом, чтобы к должнику требование также не предъявлялось. То же самое имеет место и в отношении сопоручителей.

27. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если один из банкиров, составляющих товарищество, заключил соглашение с должником, то может ли быть заявлена эксцепция во вред другому участнику товарищества?42 Нераций, Атилицин, Прокул считают, что если даже соглашение относится к определенной вещи, то эксцепция не идет во вред другому, ибо установлено, что другой может предъявить требование в полном объеме. Так же считает Лабеон: один не может совершить для другого новацию, хотя ему может быть правомерно произведен платеж: также и тем, кто находится в нашей власти, может быть правомерно уплачено то, что они вверили (дали взаймы), хотя они не могут совершить новацию. И это верно. То же следует сказать и в отношении двух совокупных кредиторов при стипуля-ции.

1. Если с главным должником будет заключено соглашение на определенное время, то сверх этого периода времени оно не принесет пользу ни должнику, ни поручителю. Поэтому если должник без указания своей личности заключил соглашение о том, что к поручителю не будет предъявляться требование, то некоторые считают, что поручителю это никакой пользы не принесет, хотя бы это и было в интересах должника. Ибо ему должна принадлежать только та эксцепция, что и должнику. Я привык считать, что эксцепция полезна поручителю, так как нам кажется, что (в данном случае) дело не в том, что поручителем при помощи свободного лица приобретается (это преимущество), но что заботятся (об интересах) как раз того, кто заключил соглашение. И этим правилом мы пользуемся.

42 Имеется в виду соглашение с должником, например об отсрочке платежа долга, и возникает вопрос, может ли должник защищаться ссылкой на это соглашение, если к нему предъявит иск другой участник товарищества.
КНИГА ВТОРАЯ - ' 279

2. Было заключено соглашение о том, что лицо не будет предъявлять требование, а потом было достигнуто соглашение о возможности предъявления требования. Первое соглашение устранено вторым, но не в силу самого права43, как, например, стипуляция, если это предусмотрено, уничтожается (другой) стипуляцией, потому что стипуляции содержат в себе право, а в пактах рассматриваются фактические обстоятельства. И поэтому эксцепция «бессиливается встречным возражением. Из тех же соображений следует и то, что первое соглашение не принесет пользы поручителям. Но если соглашение было заключено с той целью, чтобы устранить иск, например вытекающий из причинения обиды, то нельзя затем заключать соглашение о том, что можно предъявить иск: так как и первый (прежний) иск устранен, и последующее соглашение не имеет такой силы, чтобы породить иск. Ибо не из соглашения рождается иск об обиде, но из факта оскорбления. То же мы скажем и о контрактах bonaefidei, если соглашение уничтожает обязательство в полном объеме, как, например, обязательство из договора купли, потому что не из нового соглашения восстанавливается прежнее обязательство, но соглашение обосновывает прежний контракт. Поэтому если соглашение заключено не для того, чтобы уничтожить весь (прежний) контракт, но для его уменьшения44, то позднейшее соглашение может обновить прежний контракт. [Го же может иметь место и в случае иска о выдаче приданого.] Например, если женщина, заключившая соглашение о том, что приданое будет возвращено немедленно, затем заключает соглашение о том, чтобы приданое возвратили [в срок, предоставленный законом], то приданое возвращается в свое собственное правовое положение. И не следует говорить, что вследствие соглашения юридическое положение приданого ухудшится. [Ибо всякий раз, когда иск о выдаче приданого возвращается в то правовое положение, которое предоставил закон в соответствии с его природой, положение приданого не становится хуже, но возвращается к своему собственному состоянию.] Того же мнения и наш Сцевола.

3. Никакое соглашение не может сделать так, чтобы лицо не отвечало за злой умысел, хотя если кто-либо заключит соглашение, что не вчинит иск из договора хранения, то считается, что вследствие самой юридической силы (этого договора он заключил соглашение о том), что не будет вчинен иск об обмане. Это соглашение будет ему полезно.

4. Соглашения, содержащие постыдное основание, не подлежат исполнению; например, если я заключу соглашение, что не буду предъявлять иск, вытекающий из воровства или нанесения обиды, то в том случае, если ты совершишь такое действие, нужно, чтобы был страх перед наказанием за воровство или за нанесение обиды; но когда эти действия уже были совершены, мы можем заключить такое соглашение45.

43 Иными словами, для того чтобы первое соглашение было признано устраненным, необходимо предъявление процессуального возражения (ср. D. 44.7.34.1).

44 Для сокращения обязанностей по прежнему контракту

45 Например, об уплате вором определенной суммы потерпевшему, чем и ликвидируется деликт.
КНИГА ВТОРАЯ ' 281

Равным образом мы не можем заключить соглашение о том, чтобы я прибегал к интердикту undevi, потому что это затрагивает общественные отношения И вообще, если соглашение выходит за пределы частного дела, оно не подлежит соблюдению; ибо прежде всего следует обращать внимание на то, чтобы соглашение, заключенное об определенном предмете или с определенном лицом, не принесло вреда другому делу или другому лицу

5. Если я заключу соглашение, что не буду требовать у тебя 20, хотя ты должен мне 10, то решено, что эксцепция из соглашения или из обмана принесет тебе пользу относительно 10. Также, если я заключу соглашение, что не буду требовать 10, хотя ты должен мне 20, то вследствие противопоставленной мне эксцепции получится, что я должен буду требовать только оставшиеся 10.

6. Если в силу стипуляции мне обещано десять или (раб) Стих и заключено соглашение о 1046, а затем я буду требовать Стиха или 10, то мне целиком будет противостоять исковое возражение, основанное на этом соглашении. [Ибо как исполнением и истребованием и заявлением о получении одного предмета погашается все обязательство, так и путем заключения соглашения о том, что нельзя требовать по суду, исключается все обязательство. Но если мы условились, что мне должно быть предоставлено не 10, а Стих, то не подлежит никакому сомнению мое право требовать предоставления Стиха и ничто не может быть противопоставлено возражению.] Так же происходит и в том случае, если договорено, что требование о Стихе предъявляться не будет.

7. Но если ты должен предоставить мне раба вообще и заключено соглашение, что я не буду требовать Стиха, то при требовании Стиха мне противопоставляется эксцепция; если же я потребую другого раба, то поступлю правильно

8. Также если, заключив соглашение, что не буду требовать наследство, я как наследник потребую отдельные предметы, то следует дать эксцепцию из соглашения на основании того, что было предусмотрено соглашением, как, например, если бы было заключено соглашение, что я не буду требовать имение, а я потребую узуфрукт, или что не буду требовать корабль или постройку, а после того, как их разберут, я потребую отдельные их части, если только не было специально предусмотрено что-либо другое.

9. Если акцептиляция47 была бесполезной, то считается, что молчаливым согласием (сторон) было предусмотрено, что требование предъявляться не будет.

10. Раб, являющийся составной частью наследства, не может заключать соглашение от имени наследника, который намеревается принять наследство позже, потому что он еще не является господином раба. Но если был заключен вещный пакт, то наследник может извлечь из него пользу.

46 Соглашение о том, что 10 получено

47 Акцептиляция - формальный акт погашения обязательства из стипуляции (примеч. ред)

[Юстиниан]

КНИГА ВТОРАЯ 283

28. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Соглашения, заключенные против правил цивильного права, не имеют силы. Например (соглашение не имеет силы), если подопечный без одобрения опекуна заключит соглашение о том, что не будет предъявлять требование к своему должнику, или не будет требовать по суду в течение определенного промежутка времени, скажем, в течение пяти лет; ибо ему не может быть уплачено без одобрения опекуна. Но, с другой стороны, если подопечный заключит соглашение, что то, что он должен, у него не будут требовать, то соглашение считается имеющим силу, так как ему позволено улучшать свое положение и без одобрения опекуна.

1. Если попечитель над сумасшедшим или расточителем заключит соглашение о том, что к сумасшедшему или расточителю не будет предъявляться требование, то весьма полезно признать соглашения попечителя, но не наоборот.

2. Если сын или раб заключили соглашение о том, что они сами не будут предъявлять требования, то соглашение недействительно. Но если они заключили соглашение, относящееся к определенной вещи, то есть что не должно быть предъявлено требование об определенном предмете, то это их соглашение будет иметь силу против отца или господина, если сын или раб имеют свободное управление пекулием и та вещь, о которой они заключили соглашение, входит в состав пекулия. Но само по себе это (утверждение) не лишено противоречий, ибо так как верно мнение Юлиана о том, что (раб или сын) не имеет права дарения, даже если ему полностью разрешено управление пекулием, следовательно, если ради дарения он заключит соглашение о том, чтобы не требовать деньги, то заключенное соглашение не должно считаться имеющим силу. Что же касается того (соглашения), которое (сын или раб) заключит ради того, чтобы приобрести что-либо не меньшей или даже большей (стоимости), то такое соглашение следует считать имеющим силу.

29. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Если же (сын или раб) дал в долг деньги хозяина, то Цельс говорит, что соглашение, заключенное на время предоставления долга, имеет силу.

30. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Однако в отношении сына, находящегося под отцовской властью, следует посмотреть, всегда ли соглашение, даже если сын заключит его о том, что не будет вчинять иск, не имеет силу, потому что иногда сын, находящийся под властью отца, имеет иск, например из правонарушения. Но так как отец вследствие совершенного против сына правонарушения имеет иск, то не следует сомневаться в том, что соглашение сына не будет препятствовать отцу, (если он) пожелает вчинить этот иск.

1. Если кто-либо стипулировал у раба деньги, которые Тиций ему должен, то спрашивается, можно ли и должно ли, если он предъявит к Тицию требование, устранить это (требование) эксцеп-цией из соглашения, так как считается, что заключенное соглашение (предусматривает), что к Тицию требование предъявляться не будет.КНИГА ВТОРАЯ «- 285

Юлиан считает, что таким образом следует устранить (требование) в том случае, если стипулятору дан иск о пекулии против хозяина этого раба, то есть если у раба было справедливое основание для принятия на себя этого обязательства, так как, возможно, он был должен такую же сумму денег Тицию. Поэтому если (раб) принимает на себя это обязательство подобно поручителю, то иск в отношении пекулия дан не будет, и не следует препятствовать кредитору предъявлять требование к Тицию. Точно так же никоим образом не следует ему препятствовать, если он считал раба свободным.

2. Если я стипулирую от тебя под условием, что Тиций должен мне безусловно, можно ли и следует ли меня устранить эксцепцией из соглашения, если я предъявлю к Тицию исковое требование, хотя условие (соглашения) не осуществится? И скорее всего, (в данном случае) против меня нельзя защищаться с помощью эксцепции.

31. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту курульных эдилов». Вполне позволено заключать соглашение вопреки эдикту эдилов, если оно было заключено либо непосредственно при заключении сделки о продаже, либо после этого.

32. Павел в 3-й книге «Комментариев к Плавцию». Что касается утверждения о том, что если с главным должником заключено соглашение, что требование предъявляться не будет, то эксцепция принадлежит и поручителю, решено, что (это правило введено) ради должника, чтобы (против него) не был вчинен иск из поручения. Следовательно, если не будет иска из поручения, потому, возможно, что он поручился, желая совершить дарение, то следует сказать, что эксцепция не принесет пользу поручителю.

33. Цельс в 1-й книге «Дигест». Дед от имени внучки, которую он имел от сына, пообещал приданое и заключил соглашение, что это приданое ни у него, ни у его сына требовать не будут. В том случае, если приданое потребуют у сонаследника сына, то именно сам (сонаследник) не должен защищаться эксцепцией из соглашения, сын же с полным основанием воспользуется данной эксцепцией. Ибо разрешено помогать наследнику и ничто не препятствует заботиться только об одном из (возможных) наследников, буде он таковым назначен, об остальных же разрешено не заботиться.

34. Модестин в 5-й книге «Правил». Существует мнение Юлиана, что права агнатства не могут быть отвергнуты путем соглашения, ибо это все равно, как если бы кто-нибудь сказал, что он не желает быть «своим наследником».

35. Он же во 2-й книге «Ответов». Два брата, Тиций и Мевий, и сестра Сея поделили между собой общее наследство и составили документы, в которых сообщили, что они поделили материнское наследство, и поручились, что ничего общего (неразделенного) себе не оставили. Но после этого один брат и сестра, то есть Мевий и Сея, которые отсутствовали во время смерти их матери, узнали, что золотые монеты, о которых нет никакого упоминания в документе о разделе, взяты их братом.КНИГА ВТОРАЯ «1 ^ 287

Я спрашиваю, принадлежит ли брату и сестре иск о похищенных деньгах против своего брата после соглашения о разделе? Модестин ответил, что, если предъявляется общая эксцепция из соглашения против тех, кто вчиняет иск, чтобы (возвратить) часть того, что, как утверждается, взято Тицием, и кто заключил соглашение, не зная об обмане, совершенном Тицием, то они могут с успехом выдвинуть встречную эксцепцию из обмана.

36. Прокул в 5-й книге «Писем». Если, владея моим участком земли, ты со мной договорился, что передашь владение им Аттию, то я должен, требуя по суду у тебя этот участок, быть отстранен эксцеп-цией соглашения только в случае, если ты либо уже передал (его), либо если соглашение между нами было заключено в твоих интересах и не по твоей вине оказалось, что ты его не передал.

37. Папирий Юст во 2-й книге «О конституциях». Императоры Антонин и Вер предписали, что должник государства не может быть освобожден куратором от уплаты денег и, хотя (некоторым) филип-пийцам долги были прощены, следует потребовать их возвращения.

38. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Публичное право не может быть изменяемо договорами частных лиц.

39. Он же в 5-й книге «Вопросов». Древние48 считали, что темное или двусмысленное соглашение идет во вред продавцу и наймодате-лю49, так как в их власти было яснее определить содержание договора.

40. Он же в 1-й книге «Ответов». Такого рода соглашение: «Я объявляю, что ты не несешь ответственности» - не относится к личным. Но так как оно является общим, то будет иметь место и между тяжущимися наследниками50.

1. Некто, подавший апелляцию, заключил соглашение, что уплатит в течение определенного срока присужденные (прежним решением суда) деньги, не выплатив те, относительно которых заключил мировое соглашение. Судья, рассматривающий апелляцию, не разбирая ничего другого, относящегося к главному делу, пусть придерживается этого соглашения как законного, подобно тому как (он придерживается сделанного в суде) признания.

2. После раздела имущества и долгов каждый кредитор в отдельности получил, как было условлено, проценты (со всей суммы долга) полностью, причем не был совершен перевод долга в отношении каждого наследника в отдельности. Искам, которые имеют кредиторы против всех (наследников) сообразно с их долей (наследства), не будут препятствовать, если каждый наследник в отдельности, опираясь на содеянное, не предложит каждому кредитору в отдельности всю сумму долга.

48 «Древними» (veteres) обычно называются юристы республиканской эпохи.

49 В случае сомнения договор купли или найма должен быть толкуем против продавца или наймодателя.

5(1 Очевидно, имеются в виду наследники сторон, участвующих в процессе (примеч. А. Щеголева).
КНИГА ВТОРАЯ 289

3. Отец, который пообещал приданое, заключил соглашение, что если после его смерти дочь, пребывая в браке, умрет, не оставив детей, то часть приданого останется у его наследника - (его) брата. Это соглашение посредством эксцепции из обмана будет полезно детям, прижитым после этого тестем (т.е. отцом девушки) и назначенным наследниками по завещанию, так как договаривающиеся, заключая соглашение, имели в виду заботу о наследниках, и в то время, когда отец не имел других детей (кроме дочери), считается, что он возложил (исполнение) последней воли на своего брата.

41. Он же в 11-й книге «Ответов». «Если ты уплатишь мне часть долга в течение этого дня, я прощу тебе остаток и освобожу от обязательства». Здесь хотя (должник) не имеет иска, однако установлено, что ему принадлежит эксцепция из соглашения.

42. Он же в 17-й книге «Ответов». Между должником и кредитором было заключено соглашение о том, что на кредитора не возлагаются налоги с заложенного участка, но необходимость их уплаты относится к должнику. Я ответил, что такое соглашение не должно соблюдаться в отношении фиска: ибо соглашениями частных лиц не могут быть подрываемы постановления фискального права.

43. Павел в 5-й книге «Вопросов». В отношении купли мы знаем, каковы обязанности должника и, с другой стороны, каковы обязанности покупателя; поэтому если при заключении контракта из этого сделаны какие-либо исключения, то это и следует соблюдать.

44. Сцевола в 5-й книге «Ответов». Когда случилось так, что подопечный не был допущен к принятию отцовского наследства, опекун с большинством кредиторов договорился, что они получат определенную часть (того, что им должны). То же самое сделали попечители с другими. Я спрашиваю, должен ли опекун, являясь одновременно кредитором отца, сохранять за собой ту же часть? Я ответил, что тот опекун, который призвал остальных (принять) часть, должен быть доволен такой же частью.

45. Гермогениан во 2-й книге «Извлечений из законов». Соглашение о разделе вызывает последствия лишь в силу [передачи или] стипу-ляции и как голое соглашение не может никому принести пользы в отношении иска.

46. Трифонин во 2-й книге «Споров». Известно, что соглашение, заключенное между наследником и легатарием о том, что от наследника не будет приниматься обеспечение, имеет силу, так как в сборнике постановлений божественного Марка имеется конституция, в соответствии с которой воля покойного в этом (вопросе) также соблюдается. И хотя легатарий освободил наследника от предоставления обеспечения, он не должен из раскаяния путем соглашения отменять (это), так как (ему) позволено ставить (самого себя) в худшее положение относительно преследования по суду своих прав или надежды получить в будущем (предмет отказа).

КНИГА ВТОРАЯ 291

47. Сцевола в 1-й книге «Дигесг». Покупатель поместья поручился, что заплатит 20 и пообещал это стипулирующему. После этого продавец обеспечил себя, заключив соглашение, что он будет удовлетворен 13 и что получит их в течение наперед определенного времени.'Должник (после требования) уплаты 13 заключил соглашение, что если они не будут уплачены в течение наперед определенного периода времени, то к нему будет предъявлено требование согласно первому поручительству. Спрашивается, коль скоро не было исполнено последнее соглашение, можно ли требовать весь долг на основании первого поручительства? Я ответил, что в соответствии с тем, что было представлено в предстоящем случае, можно.

1. Луций Тиций признал в качестве должника Гая Сея, банкира, с которым у него был запутанный счет в отношении прихода и расхода, и получил от него письмо с такими словами: «По банковским счетам, которые мы с тобой вели, на этот день у меня в банке осталось согласно большинству документов 386 долга вместе с процентами. Я верну тебе сумму золотых, которую ты по молчаливому соглашению у меня держишь. Но если составленный тобой какой-либо документ, то есть расписка, относительно какой бы то ни было суммы остался у меня по какой бы то ни было причине, он будет считаться недействительным и вычеркнутым». Спрашивается, коль скоро Луций Тиций прежде (составления) этой расписки поручил банкиру Сею, чтобы он дал его патрону 300, то не могут ли вследствие содержания этого письма, где оговорено, что все расписки, связанные с каким бы то ни было контрактом, считаются недействительными и вычеркнутыми, не быть вызваны по этой причине в суд ни Сей, ни его сыновья? Я ответил, что если только счета приходов и расходов определены, то прочие обязательства пребывают в своем собственном положении.

48. Гай в 3-й книге «Комментариев к законам XII таблиц». О чем договорились в отношении [передачи] вещей, то безусловно имеет силу51.

49. Ульпиан в 36-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо одолжил деньги и заключил соглашение о том, что он предъявит требование лишь в том объеме, в каком должник может дать удоволетворение, то является ли такое соглашение действительным? И имеет преимущество то мнение, что это соглашение действительно. Ибо не является бесчестным, если кто-нибудь договорится о своей ответственности в такой мере, в какой это позволяют его возможности.

50. Он же в 42-й книге «Комментариев к Сабину». Я не думаю, что в отношении контрактов о хранении, ссуде, сдаче внаем и других, им подобных, невозможно следующее соглашение: «чтобы ты не делал моего раба вором или беглым», - то есть чтобы ты не побуждал его стать вором или беглым, чтобы ты не относился к рабу беспечно до такой степени, что он станет вором, потому что как имеет место иск о развращении чужого раба, так может иметь место и соглашение, предусматривающее, чтобы чужие рабы не развращались.

51 Ср. законы XII таблиц (VI. I) «Когда кто-либо совершает nexum или mancipium, то слова, которыми он публично обязуется, да будут правом»

10*КНИГА ВТОРАЯ »•" 293

51. Он же в 26-й книге «Комментариев к эдикту». Если ты (ошибочно) считаешь, что на основании легата ты должен заключить соглашение со своим должником и заключишь соглашение о том, что не будешь предъявлять к нему требование, то должник, как пишет Цельс в 20-й книге, и в силу самого права не освобождается, и эксцепцией из соглашения требование не устранит.

1. В том же месте Цельс также пишет, что если ты ошибочно полагаешь, что должен Тицию легат, и приказал твоему должнику уплатить его, а должник, признав Тиция своим должником, заключит с ним соглашение, то и твой иск против твоего должника не уничтожается, и его против его должника.

52. Он же в 1-й книге «Мнений». Документ, в котором кто-либо гарантировал, что некто является его сонаследником, не даст права вчинять иск против владельцев наследственного имущества.

1. Если между должником и тем, кто купил у кредитора заложенный (должником) участок земли, действуя как бы в интересах должника, было решено, что доходы будут засчитаны в счет долга, недостающее будет выплачено и земля будет возвращена должнику, то наследник (покупателя) также должен соблюдать соглашение, заключенное умершим.

2. Соглашение о том, что если кредитор заплатит какую-либо сумму для уплаты налогов за заложенное имение, то получит (ее) обратно от должника и должник заплатит налоги за то же имение, является законным и поэтому должно соблюдаться.

3. С намеревающимися вчинить иск о незаконности завещания их отца заключено соглашение о том, что им будет выплачиваться определенная сумма денег до тех пор, пока наследник будет жив; (они же) потребовали, чтобы исполнение обязательства по этому соглашению было постоянным. Однако предписано, что такое требование не допускается ни какой-либо правовой нормой, ни справедливостью.

53. Он же в 4-й книге «Мнений». Хотя издержки тяжущемуся подобает уплатить вперед, однако не позволено заключать соглашение о том, чтобы он не возвращал израсходованную по этой причине сумму вместе с дозволенными законом процентами, но лишь половину того, что он получит вследствие этой тяжбы.

54. Сцевола у Юлиана в 22-й книге «Дигест» отмечает. Если я заключу соглашение, что не буду требовать Стиха, которого мне должны, то не считается, что имеет место просрочка (в исполнении требования), и в случае смерти Стиха я не думаю, что должник несет ответственность, так как до заключения соглашения он не допустил просрочку.

55. Юлиан в 35-й книге «Дигест». Если должник является фрук-туарием и раб, в отношении которого он имеет узуфрукт, заключит соглашение о том, что к нему не будет предъявляться требование, то посредством заключения соглашения он улучшает положение должника. Равным образом если кредитор был фруктуарием и заключил соглашение о том, что не будет предъявлять требование, раб же, на которого имелся узуфрукт, заключил соглашение, что (кредитор) будет предъявлять требование, то вследствие соглашения, которое заключил раб, требование с успехом разрешается предъявлять.

КНИГА ВТОРАЯ 295

56. Он же в 6-й книге «Комментариев к Миницию». Если заключено соглашение, что господин не будет предъявлять никакого требования к колону, и было законное основание для этого соглашения, то колон, тем не менее, может предъявлять требование к господину.

57. Флорентин в 8-й книге «Институций». Кто взял с должника проценты за будущее время, тот считается заключившим молчаливое соглашение о том, что в течение этого времени он не будет требовать капитала.

1. Если заключенный пакт, с одной стороны, вещный, а с другой - личный, например когда я не буду вчинять иск или предъявлять к тебе требование, то мой наследник будет иметь право предъявлять требование ко всем вам (тебе и твоим наследникам) и все мы (я и мои наследники) можем предъявлять требование к твоему наследнику.

58. Нераций в 3-й книге «Записей». Нет сомнения, что можно отступить от покупки, продажи, найма [и иных подобных обязательств] с общего согласия тех, кто взаимно обязался. По мнению Аристона, даже более того: если я предоставил тебе то, что мне следовало тебе предоставить из договора о купле, и, хотя ты был должен мне (уплатить) цену, мы с тобой заключили соглашение, что ты вернешь мне все, что я тебе предоставил в связи с продажей, и не будешь платить мне цену, то (когда) ты это мне вернул, ты перестал быть должен мне цену, так как интерпретация доброй совести, к которой все это относится, также допускает такое соглашение. И вообще не важно, было ли заключено соглашение, чтобы отказаться от этой сделки, когда мы еще не выполнили наших обязательств друг перед другом, или мы, восстановив в первоначальном состоянии то, что я тебе предоставил, договорились, чтобы по этой причине ты мне ничего не платил. Разумеется, соглашением, направленным на прекращение сделки, нельзя сделать так, чтобы ты был вынужден вернуть мне то, что я тебе уже предоставил, потому что таким образом мы не столько отказываемся от прежнего соглашения, сколько устанавливаем между собой новые обязательства.

59. Павел в 3-й книге «Правил». Признано, что тот, кто может совершить для нас приобретение путем стипуляции, тот может улучшить наше положение путем соглашения.

60. Папирий Юст в 8-й книге «Конституций». Император Антонин предписал Авидию Кассию, что если кредиторы (умершего) готовы получить (от наследника), хотя бы и не находящегося в момент смерти под властью покойного, часть (долгов) из имущества (покойного), то прежде (в этом случае) следует принимать во внимание родственников (покойного), если они платежеспособны.

61. Помпоний в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Никто не может путем заключения соглашения сделать так, чтобы ему не было позволено посвятить свой участок земли или похоронить на нем умершего либо отчуждать земельный участок против желания соседа.

КНИГА ВТОРАЯ 297

62. Фурий Антиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Если должник, после того как заключит соглашение о том, что у него не будут требовать деньги и по этой причине данное соглашение станет полезным его поручителю, заключит еще одно соглашение, позволяющее предъявлять ему требование, то спрашивается, перестает ли быть полезным поручителю прежнее соглашение. Однако вернее, что экс-цепция из соглашения, один раз данная поручителю, не может быть в дальнейшем отнята у него без его согласия.

Титул XV. О мировых сделках

1. Ульпиан в 50-й книге «Комментариев к эдикту». Кто заключает мировую сделку, тот как бы вступает в соглашение о сомнительном деле и о находящемся в неопределенном положении и неоконченном споре. Тот же, кто заключает соглашение из желания щедро одарить, отказывается от вещи определенной и несомненной.

2. Он же в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Кто-либо может заключить мировую сделку не только в том случае, если будет добавлена Аквилиева стипуляция, но и в случае, если будет заключено соглашение.

3. Сцевола в 1-й книге «Дигесг». Императоры Антонин и Вер дали такой рескрипт: «Частные соглашения несомненно не могут причинять вреда праву других лиц. Поэтому в силу мировой сделки между наследником и матерью умершего не может быть, как кажется, уничтожено завещание и отпущенные на свободу (на основании завещания) и легатарии не могут быть лишены исков (об исполнении завещания)». Поэтому все, что они требуют по завещанию, они должны просить у назначенного наследника. Тот, кто (заключает) мировую сделку о наследстве, обеспечивает себя относительно обремененного наследства или, если не обеспечил, не должен обращать свою небрежность во вред другому.

1. Когда по причине фидеикомисса была заключена мировая сделка (между наследником и матерью умершего) и после этого были открыты кодицил-лы, я спрашиваю, должна ли мать умершего, получившая по мировой сделке меньше, чем следует из ее доли, получить разницу на основании фидеикомисса? Был дан ответ, что должна.

2. Должник, чей кредитор продал залог, заключил с небольшой выгодой для себя мировую сделку с Мевием, который хвастался, что он законный наследник кредитора. После этого, когда завещание было открыто, обнаружилось, что наследником является Септиций. Спрашивается, если должник вчинит против Септиция залоговый иск, может ли он воспользоваться эксцепцией из мировой сделки, совершенной (должником) с Мевием, не являвшимся наследником согласно завещания, и может ли Септиций посредством кондикционного иска потребовать деньги, которые должником были уплачены Мевию как наследнику, под предлогом того, что они были получены как входящие в наследство? Был дан ответ, что в соответствии с представленным не может, так как и сам Септиций не заключал мировую сделку с должником, и Мевий, ведя дела (вместо) Септиция, не получил (деньги).

КНИГА ВТОРАЯ 299

4. Ульпиан в 46-й книге «Комментариев к Сабину». Аквилиева стипуляция52 во всяком случае новирует все предыдущие обязательства, уничтожает их и сама уничтожается путем заявления кредитора о получении исполнения. Мы также пользуемся этим правилом. И поэтому даже легаты, оставленные под условием, становятся предметом Аквилиевой стипуляции.

5. Папиниан в 1-й книге «Определений». Когда имеет место Аквилиева стипуляция, которая совершается с согласия (обеих сторон), то споры, о которых не думали, остаются в прежнем положении. Ибо толкование мудрецов изгнало (отсюда) вредоносную щедрость.

6. Гай в 17-й книге «Комментарий к провинциальному эдикту». В отношении споров, возникающих из завещания, нельзя ни заключать мировую сделку, ни отыскивать правду иначе, как рассмотрев и исследовав слова завещания.

7. Ульпиан в 7-й книге «Обсуждений». И мировая сделка, заключенная после судебного решения, является действительной, если принесена апелляция или если ты можешь принести апелляцию.

1. Если поручитель был вызван в суд и осужден и затем главный должник заключил мировую сделку с тем, кто добился осуждения поручителя, спрашивается, имеет ли силу мировая сделка? И я думаю, что имеет, как и при любом прекращенном обязательстве как в отношении главного должника, так и в отношении поручителя. Если, однако, осужденный поручитель сам заключил мировую сделку, то, хотя она не уничтожила судебное решение, все-таки следует уменьшить сумму, подлежащую выплате на основании судебного решения, в размере того, что было отдано (согласно мировой сделке).

2. С другой стороны, то, что было дано, даже если это не выплачивается во исполнение мировой сделки, все же уменьшает сумму, подлежащую выплате на основании судебного решения, настолько, что по этой причине было и сказано, и предписано, что, хотя мировые сделки относительно алиментов совершаются без соизволения претора, то, что дано, пусть будет полезно для алиментов. Получается так, что если что-либо еще должно быть выплачено на основании алиментов, пусть выплачивается, а то, что было дано, пусть будет засчитано.

8. Он же в 5-й книге «О различных судах». Так как те, которым оставлены (по завещанию) алименты, легко заключают мировую сделку, удовлетворяясь незначительной суммой, уплачиваемой немедленно, то божественный Марк в своей речи, прочитанной в сенате, установил, что мировая сделка об алиментах является действительной лишь тогда, когда она заключена с одобрения претора.

52StipulatioAquiliana названа так по имени сформулировавшего ее юриста периода Республики Аквиллия Галла. Сущность этой стипуляции заключается в следующем. ' Если одно лицо имеет к другому несколько требований (которые могли возникнуть ! и из различных оснований), то все они могут быть заменены одним требованием путем стипуляции Затем это единое требование погашается посредством соответствующего заявления кредитора по этой стипуляции.

КНИГА ВТОРАЯ

Следовательно, претор обыкновенно является посредником и решает дело по совести между договаривающимися (определяя), следует ли допустить мировую сделку или что-нибудь другое.

1. Расследование относительно мировой сделки будет принадлежать тому же самому претору (независимо от того), будет ли отказано право пользования жилищем, одежда или алименты с земельного участка.

2. Эта речь касается алиментов, которые назначены по завещанию или в кодициллах, составленных либо в дополнение к завещанию, либо без завещания. То же следует говорить и в случае, если (алименты) назначены путем дарения на случай смерти либо (выплата их) возложена на того, кому было сделано дарение на случай смерти. Но мы продолжаем утверждать то же самое и в случае, если алименты назначены для выполнения условия исполнения условия. Ясно, что будет позволено заключать мировую сделку насчет алиментов, отказанных не на случай смерти, даже без соизволения претора.

3. Следовательно, речь (императора) применяется независимо от того, назначены ли алименты для выплаты ежемесячно, ежедневно или ежегодно. Впрочем, та же ситуация и в случае, если алименты назначены не пожизненно, но на определенное количество лет.

4. Если все количество денег было отказано кому-либо, чтобы он сам себя содержал на проценты и в случае угрозы смерти вернул деньги, то речь (императора) не применяется, хотя алименты, очевидно, были оставлены не в виде ежегодных выплат.

5. Но и если Тицию было оставлено определенное количество денег или имущество с той целью, чтобы из этого выплачивались алименты Сею, то лучше, чтобы Тиций мог заключить мировую сделку, потому что алименты Сея не уменьшаются вследствие мировой сделки Тиция. То же имеет место и в случае, если (выплата) алиментов для этой цели будет возложена на легатария путем фидеикомисса.

6. Речь (императора) отвергает ту мировую сделку, которая совершается с целью, чтобы кто-либо (напрасно) истратил выданные деньги. Следует ли отсюда, что если кто-либо без соизволения претора заключит мировую сделку о том, что оставленное ему для выплаты ежегодно он будет получать ежемесячно? Или что, если то, что ему оставлено для ежемесячной выплаты, он будет получать ежедневно? Наконец (следует ли отсюда), что он будет получать в начале года алименты, которые должен получать в конце? И я полагаю, что такая мировая сделка имеет силу, так как алиментарий путем такой мировой сделки улучшает свое положение. Ибо речь (божественного Марка) препятствует тому, чтобы алименты уменьшались вследствие мировой сделки.

7. С другой стороны, не имеет никакого значения, являются ли те, кому назначены алименты, вольноотпущенниками или свободнорожденными, достаточно зажиточными или нет.

8. Итак, речь (божественного Марка) устанавливает, чтобы у претора расследовалось следущее: во-первых, основание мировой сделки, во-вторых, размер суммы, в-третьих, личность заключающих мировую сделку.

303

9. Относительно основания следует рассмотреть, какова причина мировой сделки, потому что без причины претор никого из заключающих мировую сделку выслушивать не будет. Обыкновенно ссылаются, пожалуй, на такого рода причины: если наследник проживает в одном месте, а алиментарий" - в другом, или если один из наследников намеревается изменить место жительства, или если какая-либо причина будет побуждать к получению наличных денег, или если алименты кому-либо будут оставлены несколькими лицами и ему будет затруднительно договариваться постепенно с каждым в отдельности, или если была какая-либо другая причина, как обыкновенно происходит в большинстве случаев, которая убедит претора разрешить заключение мировой сделки.

10. Также следует определить размер суммы, которая стала предметом мировой сделки, как, например, величина суммы, которую следует уплатить по мировой сделке. Ибо добросовестность мировой сделки также следует оценивать в зависимости от размера суммы, которую следует уплатить. Размер же суммы следует оценивать в зависимости от возраста и состояния здоровья того, кто заключает мировое соглашение. Ибо всем ясно, что одно дело заключать мировую сделку с мальчиком, другое дело - с юношей, третье - со стариком, потому что известно, что алименты прекращаются вместе с жизнью.

11. Но и (характер) личности следует принимать во внимание, то есть какой образ жизни ведут те, кому назначены алименты: бережливы ли они, так что могли бы иначе сами о себе позаботиться, или находятся в более тяжелом положении и зависят от алиментов. Относительно того, на кого возложена уплата алиментов, следует рассмотреть следующее: каковы (размеры) его состояния, его намерения, мнение о нем. Ибо тогда будет ясно, желает ли он обмануть того, с кем заключает мировую сделку.

12. Тот, кто заключает мировую сделку относительно алиментов, не считается заключившим мировую сделку относительно жилища или одежды, так как божественный Марк пожелал, чтобы об этом также особо заключались мировые сделки.

13. Но и если кто-либо заключит мировую сделку относительно алиментов, он также не будет иметь необходимость против своей воли заключать мировую сделку как относительно жилища, так и относительно прочего. Следовательно, он может заключить мировую сделку как обо всем вместе, так и о каких-либо определенных вещах.

14. Мировую сделку относительно денег на обувь также следует заключать по усмотрению претора.

15. Если одному или нескольким лицам был оставлен участок земли в качестве алиментов и они пожелают его продать, то необходимо, чтобы претор по совести вынес решение относительно его продажи и мировой сделки. Но если участок земли был оставлен нескольким лицам в качестве алиментов и они между собой заключат мировую сделку, то она не должна иметь силу без соизволения претора. То же имеет место и в случае, если для уплаты алиментов земля была заложена, ибо залог не может быть представлен для этой цели без совета с претором.

53 Алиментарий - тот, кто может требовать издержки на содержание (примеч. А. Щеголева).

КНИГА ВТОРАЯ

16. Более чем очевидно, что мировые сделки относительно как всех алиментов целиком, так и их части следует заключать по усмотрению претора.

17. Если претор, к которому обратились, разрешит мировую сделку, не исследовав ее основание, то мировая сделка не будет иметь никакой юридической значимости, потому что претору поручено это дело расследовать, и не следует им пренебрегать и отказываться (от него). Но и в случае, если он не исследует всего, что повелевается в этом предложении, то есть основание, размер суммы, личность заключающих мировую сделку, то следует сказать, что хотя он кое-что исследовал, однако мировая сделка силу не имеет.

18. Но как презид провинции, так и претор не могут поручать другим осуществление юрисдикции по этому делу.

19. Мировые сделки относительно алиментов могут также заключаться в присутствии прокуратора цезаря, разумеется, если алименты требуются из имперской казны. Соответственно мировые сделки могут заключаться в присутствии префектов эрария.

20. Если при этом тяжба шла относительно алиментов, мировая же сделка была заключена относительно тяжбы, то мировая сделка не может иметь силу без совета претора, дабы речь (императора) не была нарушена. Ибо тяжбы могут быть использованы для того, чтобы заключить мировую сделку даже без соизволения претора.

21. В случае, если одному и тому же лицу и алименты были назначены, и, кроме этого, был предоставлен отказ, который следует немедленно исполнить, и мировая сделка была заключена без соизволения претора, тогда то, что было выплачено, будет зачислено сначала в сделанный немедленно завещательный отказ, а излишек - в счет алиментов.

22. Если кто-либо заключит мировую сделку об алиментах без одобрения претора, то предоставленное им (в силу мировой сделки) засчитывается в алименты за прежнее время И не имеет значения, таков ли размер долга, как выданная сумма,, или он меньше либо больше. Ибо если и меньше, однако то, что уплачено до сих пор, будет причислено к прошлым алиментам Конечно, если лицо, заключившее мировую сделку об алиментах, обогатилось в силу этой уплаты, то является справедливым предъявить иск об истребовании от него обогащения, он не должен становиться богаче путем ущерба, наносимого другому лицу.

23. Если определенное количество денег будет отказываться ежегодно кому-нибудь из людей знатного сословия, например годовое содержание или узуфрукт, то мировая сделка может быть заключена и в отсутствие претора. Но если вместо алиментов имеет место небольшой узуфрукт, то я говорю, что мировая сделка, заключенная в отсутствие претора, не имеет никакой значимости.

24. Если кому-нибудь были оставлены в качестве алиментов не деньги, но зерно, масло и прочее, необходимое для жизни, то он не может заключать мировую сделку относительно этого независимо от того, оставлены ли они ему на содержание ежегодно или ежемесячно. Однако если он заключит мировую сделку в отсутствие претора таким образом, чтобы вместо этого получать ежегодно или ежемесячно деньги, и не изменил ни срок, ни количество, но только род (получаемого); или, напротив, если заключил соглашение, чтобы получать алименты, определяемые по родовым признакам, хотя они были ему оставлены в деньгах; или если он поменял вино на масло или масло на вино или что-нибудь одно на что-либо другое; или переменил место, чтобы получать алименты, которые ему были оставлены в Риме, в муниципии или в провинции, или наоборот; или переменил лицо, чтобы получать от одного то, что он намеревался получать от многих; или переменил одного должника на другого: все это является предметом судебного разбирательства претора, и решение должно быть принято на пользу алиментарию.

25. Если будет оставлено определенное количество денег, выплачиваемых ежегодно на жилище и в отсутствие претора будет заключена мировая сделка так, чтобы жилище было предоставлено, то она имеет силу, так как предоставляются преимущества, связанные с правом на жилище, хотя мировая сделка зависит от разрушения здания или пожара. Также и наоборот, если вместо жилища, которое было оставлено, предпочли, чтобы было предоставлено определенное количество денег, мировая сделка имеет силу и в отсутствие претора.

9. Он же в 1-й книге «Мнений». Тот, кто вел тяжбу со своими опекунами только относительно своей доли управляемого ими имущества и заключил с ними мировую сделку, не устраняется прескрипцией заключенной мировой сделки, вчиняя иск против тех же опекунов от лица своего брата, чьим наследником он является.

1. Какая бы ни была совершена мировая сделка, считается, что она заключена лишь о тех предметах, о которых условились договаривающиеся.

2. Тот, кто, не зная истинного положения дел вследствие обмана своего сонаследника, составил документ о мировой сделке без Аквилиевой стипуляции, не столько заключает соглашение, сколько вводится в заблуждение.

3. Тому, кто еще не уверен, что ему принадлежит иск против завещания отца, заключил путем соглашения мировую сделку с другими претендентами относительно других вопросов, тому заключенное соглашение повредит только в отношении того, относительно чего признается, что таково было намерение сторон. И хотя тот, кто заключил мировую сделку, был старше 25 лет, она повредит ему только в том, относительно чего признается, что таково было намерение. Ибо хотя после этого обнаружилось то, относительно чего ему принадлежат иски, несправедливо путем соглашения уничтожать то, о чем не сообщается, что так и было задумано.

10. Он же в 1-й книге «Ответов». Решено, чтобы отец, заключая мировую сделку относительно сыновей, которые не находились под его властью, нисколько им не вредил.КНИГА ВТОРАЯ 309

11. Он же в 4-й книге «Комментариев к эдикту». После состоявшегося судебного решения, на которое жалоба не принесена, и если лицо отрицает, что судебное решение состоялось, или если лицо может не знать, было ли судебное решение, может быть заключена мировая сделка, так как может еще возникнуть спор.

12. Цельс в 3-й книге «Дигест». Не следует позволять, чтобы тот, кто в общем заключил мировую сделку относительно того, что ему было оставлено по завещанию, после этого оправдывался тем, что он думал только о том, что было отказано в первой части завещания, а не о том, что в последующей. Если, однако, после этого предъявляются кодициллы, он, очевидно, скажет мне, и не бесчестно, что он думал только о том, что содержалось в тех табличках, о которых он в то время (когда заключал мировую) знал.

13. Эмилий Мацер в 1-й книге «К закону о 5%-м налоге с наследства». Никому из прокураторов принцепса не позволено заключать мировую сделку без совета принцепса.

14. Сцевола во 2-й книге «Ответов». Возник судебный спор между наследником по закону и наследником по завещанию, который был прекращен путем заключения с кредиторами мировой сделки, совершенной по определенному правилу. Я спрашиваю: кого кредиторы могут вызвать в суд? Он ответил: если кредиторами являются те же лица, которые заключили мировую сделку, то в отношении долга следует соблюдать то, о чем они между собой договорились. Если кредиторами были другие, то вследствие неопределенности наследования следует вызвать в суд на основании исков по образцу и того и другого (и наследника по закону, и наследника по завещанию) в отношении той доли наследства, которую каждый из них добился при заключении мировой сделки.

15. Павел в 1-й книге «Сентенций». Обыкновенно после заключения соглашения добавляется именно Аквилиева стипуляция. Но более обдуманно добавлять к нему также штрафную стипуляцию, так как, пожалуй, в случае отмены соглашения может быть потребована неустойка из стипуляции.

16. Гермогениан в 1-й книге «Извлечений из законов». Тот, кто нарушил условия дозволенной законом мировой сделки, будет устранен не только эксцепцией, но и принуждается заплатить штраф, который он в соответствии с законом пообещал стипулирующему, если только будет действовать вопреки соглашению, хотя соглашение продолжает иметь законную силу.

17. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Продавец наследства, уступив покупателю иски против должника наследства, который не знал, что наследство продано, заключил с последним мировую сделку. Если покупатель наследства пожелает от должника этот долг потребовать, то должнику вследствие его неведения следует дать эксцепцию из мировой сделки. То же следует ответить и относительно того, кто получил наследство по фидеикомиссу, в случае, если наследник заключил мировую сделку с должником, не знающим об этом.

.

[Юстиниан]

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/03.php
Титул II. О тех, которые объявлены пользующимися дурной славой
Титул III. О прокураторах и защитниках
Титул IV. Об исках, предъявляемых от имени какой-либо совокупности или против нее
Титул V. О ведении дел
Титул VI. О калумниаторах

КНИГА ТРЕТЬЯ
Титул I. О предъявлении требований в суде

1. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Ради защиты своей чести и достоинства своего положения, которое следует принимать во внимание, претор установил данный титул, дабы перед ним не выступали без разбора все подряд.

1. Поэтому он установил три разряда: одним вообще воспретил предъявлять требования в суде, вторым разрешил выступать лишь по своим делам, третьим разрешил выступать только по делам определенных лиц и по своим делам.

2. Предъявлять в суде требование - это значит излагать свою или своего друга просьбу в суде лицу, которое обладает юрисдикцией, или возражать против просьбы другого лица.

3. Претор начал с тех, кому вообще запрещается предъявлять требования в суде. В этом эдикте он исключил (ряд категорий лиц из числа могущих предъявлять судебные требования) в силу их юности или происшедшего с ними несчастного случая. В силу юности - того, кому меньше 17 лет; кто не прожил целиком этого количества лет, тому он запретил выступать в суде, так как счел этот возраст (17 лет) достаточным для публичных выступлений; как говорят, в этом возрасте или будучи немного старше Нерва-сын давал публичные ответы о праве. В силу происшедшего несчастного случая глухому, который совершенно не слышит, запрещается выступать перед претором; ведь нельзя было разрешить выступать тому, кто не способен выслушать декрет претора, так как это было бы опасным и для него самого: не расслышав декрет претора, он мог бы подвергнуться наказанию за неповиновение, как если бы он не подчинился декрету.

4. Претор говорит: «Если не будут иметь адвоката - я дам». Не только по отношению к указанным лицам претор обычно проявляет эту человечность, но и если имеется кто-либо другой, кто в силу определенных причин, вследствие неблаговидных действий противника или его угроз, не нашел себе защитника.

5. На втором месте эдикт указывает на тех, которые не должны выступать в суде за других; в этом эдикте претор отстранил (от выступлений за других) некоторых лиц в силу их пола или происшедшего с ними несчастного случая, а также отметил лиц, на которых лежит клеймо позора. В силу пола женщинам запрещается выступать в суде по делам других лиц. И смысл запрещения в том, чтобы женщины не вмешивались в чужие дела вопреки стыдливости, соответствующей их полу, чтобы они не брали на себя мужских обязанностей. Начало этому было положено делом Карфании, бесчестнейшей женщины, которая, бесстыдно выступая в суде и беспокоя магистрата, послужила причиной издания эдикта. В силу происшедшего несчастного случая претор отстраняет слепого на оба глаза: конечно, потому что тот не может видеть знаки достоинства магистрата и оказывать им почтение. Лабеон также сообщает,
КНИГА ТРЕТЬЯ 313

что слепец Публилий, отец Нония Аспрената, когда захотел выступить на суде, был оставлен без внимания Брутом, отвернувшим от него свое кресло магистрата. Хотя слепец и не может выступать в суде за другого, однако он сохраняет сенаторское достоинство и исполняет обязанности судьи. Но значит ли это, что он может занимать должность магистрата? Это мы должны обсудить. Ведь имеется пример слепого, который выполнял магистратуру: Аппий Клавдий, будучи слепым, участвовал в обсуждении государственных дел и в сенате высказал строжайшее мнение о пленниках Пирра. [Но лучше будет, если мы скажем, что слепец сохраняет за собой должность магистрата, которую он начал исполнять (до того, как его постигла слепота), но ему полностью воспрещается стремиться к новой должности; и это подтверждается многими примерами.]

6. От выступления в суде по делам других лиц эдикт отстраняет также и того, кто подверг свое тело женской участи. Однако если кто-то был обесчещен насилием разбойников или врагов, его не следует отмечать клеймом позора, как и Помпоний говорит. И тот, кто осужден за тяжкое преступление, не должен выступать за другого. Также на основании се-натусконсульта запрещается выступать даже у низших судей осужденному за выдвижение ложного обвинения в уголовном суде и тому, кто нанялся для борьбы со зверями (на арене цирка). К зверям мы относим более в силу дикости, чем на основании рода животных: ведь как быть, если имеется лев, но прирученный, или другие прирученные зубастые? Итак, объявляется пользующимся дурной славой только тот, кто нанялся, независимо от того, боролся он (на деле) или нет. Если он боролся не нанявшись, он не подходит под это правило; ибо не подходит тот, кто (вообще) боролся с дикими зверями, но (подходит) тот, кто нанялся для этого. Наконец, как говорят древние, сюда не относятся те, кто делает это (борется со зверями), чтобы показать свою храбрость и не за плату, лишь бы не позволяли награждать себя на арене; эти же последние, как я думаю, не могут избежать пятна. Но если кто-либо нанялся, обязавшись охотиться на диких зверей, или кто борется не на арене с диким зверем, который вредит данной местности, на того не ложится пятно. Тем же лицам, которые боролись со зверями не из храбрости, претор позволяет выступать за себя и запрещает выступать по делам других. Но совершенно правильно, коль скоро такого рода лица осуществляют опеку или попечительство, дозволять им выступать в суде по делам тех, кого они опекают. Тот, кто, как будет доказано, действовал вопреки этим правилам, в силу запрета выступать в суде по делам других лиц лишается права предъявлять требования, а также будет наказан денежным штрафом в размере, определяемом судьей extraordinem.

7. В начале настоящего титула мы сказали, что претор установил три разряда лиц, не могущих предъявлять в суде требований. Из этих разрядов третий включает в себя тех, за которыми не отрицается вообще способность предъявлять требования, но которым запрещается предъявлять
315

требования за всех; эти лица как бы провинились в меньшей степени, чем упомянутые в предыдущих главах.

8. Претор говорит: «Тем, кому на основании закона, плебисцита, сенатусконсульта, эдикта, декрета принцепсов запрещено предъявлять требования в суде, кроме как за определенных лиц, предоставляется (право) предъявлять у меня требования лишь за тех лиц, за которых они вправе это делать». [Этим эдиктом объемлются также все прочие, кто на основании пре-торского эдикта объявлен пользующимся дурной славой; все они могут предъявлять требования лишь за себя и за определенных лиц.]

9. Затем претор добавляет: «тот из всех перечисленных выше, кто не будет восстановлен в прежнее положение». Слова «тот, кто из всех перечисленных выше» следует понимать так: если он окажется в числе тех, которые охватываются третьим эдиктом и могут предъявлять требования лишь за определенных лиц; впрочем, если (это будет кто-то) из перечисленных еще выше, трудно будет добиться восстановления в прежнее положение.

10. О каком же восстановлении говорит претор? О том ли, что даруется по воле принцепса или сената? Пом-поний ставит этот вопрос и полагает, что имеется в виду такое восстановление, которое дается по милости принцепса или сената. Однако спрашивается, может ли восстанавливать в первоначальное положение и претор; по-моему, такие декреты преторов не следует соблюдать, если только они где-нибудь не пришли на помощь, осуществляя свои должностные обязанности по отправлению правосудия, как то соблюдается в отношении возраста, если кто-либо был обманут, и в прочих случаях, которые мы изложим в титуле о восстановлении в прежнее положение. В пользу этого мнения (говорит и то, что) если кто-то, осужденный по предъявленному ему бесчестящему иску, был оправдан в результате восстановления в первоначальное положение, с него, как считает Помпоний, снимается бесчестие.

11. Затем претор добавляет еще: «они не могут предъявлять требований ни за кого другого, кроме как за родителя, патрона, патрону, за детей и родителей патрона и патроны». Об этих лицах мы более подробно говорили в титуле о вызове в суд. А также добавляет: «или за своих детей, за брата, сестру, жену, тестя, тещу, зятя, невестку, отчима, мачеху, пасынка, падчерицу, за находящегося или находящуюся под их опекой, за безумного или безумную»,

2. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», «за слабоумного или слабоумную»: ибо этим лицам тоже дается попечитель.

3. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». «Тот, кому опека или попечительство над ними доверены по воле родителя либо по решению большинства опекунов или того, кому принадлежит судебная власть по этому делу».

1. Мы должны учитывать не те родственные отношения, основанные на супружестве, которые бьши когда-то, но существующие ныне.КНИГА ТРЕТЬЯ * "' 317

2. Помпоний тоже говорит, что названием невестки и зятя, а также тестя/свекра и тещи/свекрови обнимаются и более дальние (родственники), к названиям которых обычно добавляется приставка «про»1.

3. К числу попечителей он считает нужным добавить тех, кто заботится о немом и о прочих, кому обыкновенно дается попечитель, то есть глухому, расточителю и несовершеннолетнему;

4. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту», а также тем, которым претор обычно дает попечителя из-за болезни,

5. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту», и которые не могут управлять своими делами из-за какого-то неизлечимого недуга.

6. Он же в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Я считаю, что могут выступать в суде без нарушения эдикта те, кто делает это не по' своему желанию, но по необходимости, в силу выполняемых ими обязанностей, хотя бы эти лица были такими, которые могут выступать лишь по своим делам. Если кому-либо запрещено заниматься адвокатурой и это запрещение касается, как это обычно бывает, лишь выступлений у данного магистрата во время выполнения им должности, то я считаю, что это лицо впоследствии может выступать в суде у преемника этого магистрата.

7. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Тем, кому претор запрещает выступать перед собой, запрещается делать это в любом случае, даже если противная сторона позволит, чтобы они выступали.

8. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Император Тит Антонин в своем рескрипте указал, что тот, кому запрещено на пять лет заниматься адвокатурой, по истечении пяти лет может предъявлять требования в суде по делам любого лица. И еще ранее божественный Адриан указал в своем рескрипте, что вернувшийся из изгнания может предъявлять требования в суде. Не имеет значения, за какое преступление лицо было подвергнуто запрещению или изгнанию: то есть наказание, наложенное на определенный срок, не должно растягиваться вопреки истинному смыслу приговора.

9. Он же в 1-й книге «Ответов». Тот, кому запрещено выступать в суде за других по причине, которая не влечет за собой бесчестия и потому не лишает права выступать за всякого, не правомочен выступать в суде по делам других лиц только в той провинции, в которой находился вынесший это решение наместник, в другой же провинции (ему это делать) не запрещается, пусть даже у нее такое же название.

1 Приставка pro- в русском языке соответствует приставке пра-, например прабабка, прадед и т д , однако римляне гораздо шире использовали приставку pro-, обозначая с ее помощью не только прямых предков, как в русском языке, но и боковых родственников (примеч. ред.).КНИГА ТРЕТЬЯ »" 319

10 Павел в книге «Правил» Тем, кто ведет в суде дела фиска, в делах, касающихся их самих или их детей и родителей, или малолетних, находящихся под их опекой, не запрещается выступать и против фиска Декурионам также запрещается судиться с родным городом, за исключением (дел) вышеназванных лиц.

11. Трифонин в 5-й книге «Обсуждений». В рескрипте нашего принцепса указано, что опекуну не запрещается выступать на стороне своего малолетнего подопечного в деле, в котором прежде он как адвокат выступал против его отца. Ведь он разрешил опекуну малолетнего выступать и против фиска в деле, в котором раньше он как адвокат фиска выступал против отца малолетнего.

1. В следующем титуле будет объяснено, кто входит в число лиц, пользующихся дурной славой. '
Титул II. О тех, которые объявлены пользующимися дурной славой

1. Ульпиан [Юлиан] в 1-й книге «Комментариев к эдикту». [Слова претора таковы: «Признается пользующимся дурной славой тот], кто за позорные поступки уволен из войска командующим либо тем, кому предоставлена власть постановлять решения по этим делам; кто выступает на сцене для увеселения людей или для декламации; кто занимается сводничеством; кто осужден уголовным судом за клевету или за облыжное обвинение по сговору с обвиняемым; кто был лично осужден за воровство, грабеж, причинение обиды, за злой умысел и обман, или пошел на соглашение с совершившим эти действия [чтобы освободить того от ответственности]; кто был осужден по предъявленному к нему иску, вытекающему из договора товарищества, опеки, поручения, хранения и притом не по иску, предъявленному к нему в ответ на предъявленный им иск; кто после смерти зятя, хотя и знал о том, что тот умер, выдал замуж свою подвластную дочь до истечения установленного обычаем срока траура и прежде чем та перестала оплакивать мужа, или же кто, зная о неоконченном трауре, взял женщину замуж не по приказу того, в чьей власти он находится, и кто позволил своему подвластному взять в жены ту, о которой сказано выше; кто-либо сам, не по приказу того, в чьей власти находится, либо от имени того или той, кого имеет в своей власти, одновременно заключил две помолвки или два брака».КНИГА ТРЕТЬЯ 321

2..Ульпианв 6-й книге «Комментариев к эдикту». Когда претор говорит «тот, кто уволен из войска», под тем, кто уволен, мы должны понимать рядового солдата или, если уволен кто-то иной вплоть до центуриона, префекта когорты, алы (т.е. конного отряда) или легиона и трибуна когорты или легиона. Более того, Помпоний говорит, что даже тот, кто поставлен во главе войска, хотя и пользуется консульскими знаками отличия, будучи отправлен императором в отставку за позорные поступки, носит это клеймо бесчестия. Следовательно, если военачальник уволен в то время, когда находился во главе войска, то он объявляется пользующимся дурной славой, и если принцепс (его) уволит и добавит, как делает в большинстве случаев, что отправляет в отставку за позорные поступки, ты не должен сомневаться, что тот заклеймен бесчестием также и на основании преторского эдикта; однако это не так, если преемник ему был назначен без выражения негодования со стороны принцепса.

1. Войском же мы называем не одну-единственную когорту или алу, но большое число воинских подразделений; ведь мы говорим, что тот стоит во главе войска, кто командует легионом либо легионами, вверенными ему императором вместе с их вспомогательными частями. Однако здесь мы даже того, кто уволен из какого-либо воинского подразделения, будем рассматривать так, будто он уволен из войска.

2. «Уволен за позорные поступки»: это добавлено потому, что существует много видов отставок. Есть почетная (отставка), которая жалуется императором по завершении срока военной службы или досрочно; есть отставка по (уважительной) причине, которая освобождает от тягот службы по состоянию здоровья; есть позорная отставка. Позорная имеет место всякий раз, когда тот, кто производит увольнение, добавляет, назвав чье-либо имя, что увольняет (этого человека) за позорные поступки; ибо всегда должен указывать, почему воин увольняется со службы. Но и если он уволил солдата с разжалованием, то есть снял с него воинские знаки отличия, тот оказывается в числе пользующихся дурной славой, пусть и не было добавлено, что его уволили таким образом за позорные поступки. Есть и четвертый вид отставки - если кто-то поступил на службу ради того, чтобы избежать выполнения обязанностей; и в таком случае отставка не вредит доброму имени, как многократно указывалось в рескриптах.

3. Солдат, осужденный по Юлиеву закону о прелюбодеяниях, пользуется дурной славой постольку, поскольку сам приговор ведет к его увольнению со службы за совершение позорного поступка.

4. Уволенному за позорные поступки не позволено оставаться ни в Городе, ни в другом месте, где находится император.

5. Претор говорит: «Пользуется дурной славой тот, кто выступает на сцене». Сцена, по определению Лабеона, это то, что установлено для устройства представлений в каком-нибудь месте, с тем чтобы кто-нибудь там выступал и совершал движения, выставляя себя напоказ, будь то на общественном или частном участке или на улице, однако так, чтобы туда на зрелище допускались все люди подряд. Ведь те, кто ради заработка вступают в состязание, и все выходящие за плату на сцену пользуются дурной славой, как указывали в своих ответах Пегас и Нерва-сын.

КНИГА ТРЕТЬЯ 323

3. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Кто нанялся, чтобы выступать для увеселения людей, и не выступил, тот не объявляется пользующимся дурной славой, ибо это дело не настолько постыдно, чтобы следовало наказывать даже само намерение.

4. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Сабин и Кассий дали ответ в том смысле, что атлеты вовсе не занимаются увеселением людей, ибо они выступают ради доблести. И вообще все полагают, и, очевидно, правильно, что не следует считать опозоренными ни актеров-тимеликов, ни атлетов-ксистиков, ни возниц, ни тех, кто поливает водой лошадей, ни прочих из числа персонала, обслуживающего священные состязания.

1. Цельс утверждает, что и распорядители, которых греки называют брабевтами, не занимаются увеселением людей, так как исполняют службу, а не занимаются сценическим ремеслом. И в самом деле, в наши дня эта должность дается императором в качестве немалого благодеяния.

2. Претор говорит: «кто занимается сводничеством». Сводничеством занимается тот, кто держит рабов/рабынь для получения доходов (от проституции); но в таком же положении и тот, кто занимается этим доходным промыслом с помощью свободных. Занимается ли он этим делом как главным, или получает дополнительную прибыль еще и от другого ремесла, (например) если он был кабатчиком или хозяином постоялого двора и держал в качестве обслуживающего персонала подобных рабов/рабынь, промышляющих (проституцией) под предлогом исполнения служебных обязанностей; либо если бы он был банщиком, который - как поступают в некоторых провинциях - нанимал для охраны одежды (посетителей) в банях рабов/рабынь, занимающихся на своем рабочем месте такого рода (промыслом), он подлежит наказанию за сводничество.

3. Помпоний говорит, что и тот, кто, находясь в рабстве, имел в пекулии рабов/рабынь, промышлявших проституцией, ставши свободным, объявляется пользующимся дурной славой.

4. Клеветник только тогда объявляется пользующимся дурной славой, когда он был осужден за клевету; недостаточно (одного акта) клеветы. То же и в отношении тайного пособника. Тайный пособник же - это как бы человек, слишком широко расставляющий ноги2, который содействует противной стороне, предав собственное дело. По словам Лабеона, это название происходит от variacertatio (состязание с переменным успехом сторон), ведь тот, кто двурушничает, тайно пособляя противнику, выступает и на той, и на другой стороне, а впрочем, скорее на стороне противника.

5. Подобным же образом объявляются пользующимися дурной славой те, «кто был лично осужден за воровство, грабеж, причинение обиды, за злой умысел и обман, или пошел на соглашение с совершившим эти действия»,

5. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту», ибо считается, что тот, кто идет на соглашение, признается в преступлении.

2 Здесь дан дословный перевод, в русском языке наиболее близким эквивалентом является выражение «сидеть на двух стульях» (примеч. ред.).

КНИГА ТРЕТЬЯ 325

6. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». «Воровство» понимай в смысле явного и неявного.

1. Но если кто-либо, осужденный по иску из воровства или по другому иску, влекущему бесчестие, обжаловал решение, то, пока дело рассматривается, он еще не включается в состав бесчестных; если же истекли все сроки на обжалование, то он является пользующимся дурной славой уже со дня вынесения решения; хотя если его апелляция оказалась неправомерной и была отклонена, я полагаю, что он объявляется пользующимся дурной славой с сегодняшнего дня, а не с более раннего времени.

2. Если кто-то осужден за другого, то он не носит клейма бесчестия: и потому ни мой прокуратор или защитник, ни опекун или попечитель, ни наследник, осужденные по иску из воровства либо другому подобного рода иску, не будут объявлены пользующимися дурной славой, ни я сам, если с самого начала дело велось через прокуратора.

3. «Или пошел, - говорит (претор), - на соглашение»: «пошел на соглашение» мы понимаем так, если оно заключено с уплатой какой бы то ни было цены; иначе и тот, кто добился мольбами, чтобы его не привлекали к суду, будет объявлен пользующимся дурной славой, и не останется никаких путей для прощения, что бесчеловечно.

4. Кто пошел на соглашение, уплатив деньги по приказу претора, не объявляется пользующимся дурной славой.

4а. Но и если кто, будучи приведен к клятве, поклянется, что не совершил ничего противоправного, то объявлен пользующимся дурной славой не будет: ведь клятвой он некоторым образом подтвердил свою невиновность.

5. «Кто был осужден по иску, вытекающему из договора поручения»: в соответствии с этими словами эдикта объявляется пользующимся дурной славой не только тот, кто принял на себя выполнение поручения, но и тот, кто не оправдал доверия, оказанного другой стороной. Например, я поручился за тебя и уплатил (долг): если ты будешь осужден по предъявленному мною иску из договора поручения, то окажешься опозоренным.

6. Конечно, следует добавить, что иногда бывает осужден и потому становится опозоренным и наследник (в результате предъявления иска к нему лично), если поступил плохо при исполнении договора хранения или поручения. Однако по иску из опеки или договора товарищества наследник осужден быть не может, так как наследник не становится преемником ни в отношениях опеки, ни в товариществе, но лишь в том, что касается долгов покойного.

7. Осужденный по ответному иску не станет опозоренным. И это правильно: ведь при предъявлении ответных исков предметом разбирательства становится не вероломство, а (денежные) рассчеты, которые обычно и улаживаются с помощью иска.

7. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту». В случае исков, проистекающих из контрактов, пусть даже они влекут за собой бесчестие и осужденные (по ним) объявляются пользующимися дурной славой, все же тот, кто пошел на соглашение, не объявляется пользующимся дурной славой, ибо соглашение по этим основаниям не настолько постыдно, как по упомянутым выше.КНИГА ТРЕТЬЯ yj 327

8. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». «После смерти, -говорит (претор), - зятя»; претор правильно добавил слова «хотя и знал о том, что тот умер», дабы не каралось неведение. Но поскольку время траура длится непрерывно, правильно, что оно наступает начиная со дня смерти мужа даже для (жены), не ведающей (об этом). Поэтому, как говорит Лабеон, если она узнала (о смерти мужа) по истечении законного времени, она в то же самый день и надевает на себя траурные одежды и слагает их.

9. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Мужья не принуждаются носить траур по своим женам.

1. По жениху нет никакого траура.

10. Он же в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Можно ходатайствовать перед принцепсом, чтобы женщине было разрешено выйти замуж в течение законного времени.

1. Носящей траур по мужу не вредит, если она в течение этого времени стала невестой.

11. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Траур по детям и по родителям не является препятствием к браку.

1. Если даже муж таков, что по обычаю предков жена не должна носить по нему траур, то она (все же) не может быть выдана замуж в течение законного времени: ведь претор указывает на такой промежуток времени, в течение которого следовало бы носить траур; следует носить по мужу траур во избежание смешения крови.

2. Помпоний считает, что женщина, которая в течение законного времени (траура) родила, может немедленно вступить в брак, что я считаю правильным.

3. Как говорит Нераций, не следует носить траур по врагам (отечества), по осужденным за измену, по тем, кто повесился, кто наложил на себя руки не вследствие отвращения к жизни, но вследствие угрызений совести; если женщина вступает в новый брак после того, как ее муж умер таким образом, она объявляется пользующейся дурной славой.

4. Объявляется пользующимся дурной славой тот, «кто взял эту женщину замуж», но если он знал; ибо неведение - не права, а фактических обстоятельств - является причиной извинения. Освобождается от ответственности тот, кто взял замуж (такую женщину) по приказу того, в чьей власти находился, а сам тот, кто позволил взять (ее) в жены, объявляется пользующимся дурной славой, - и то и другое правильно: ведь и тот, кто повиновался, достоин прощения, и тот, кто позволил ему жениться, заслуживает позора.

12. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Тот, кто взял в жены (такую женщину) по приказу отца, не объявляется пользующимся дурной славой, даже если удержал ее (в качестве жены) после освобожде-' ния от отеческой власти.

13. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Что же, если кто не давал разрешения на брак, но после его заключения одобрил? Например, сначала не знал, какова (невеста), а потом узнал? Он не будет объявлен пользующимся дурной славой: ибо претор имел в виду начало бракосочетания.КНИГА ТРЕТЬЯ 329

1. Если кто заключит две помолвки от чужого имени, не объявляется пользующимся дурной славой, если только не заключит от имени того или той, кого имеет в своей власти; конечно, тот, кто позволил заключить (помолвку) сыну или дочери, очевидно, некоторым образом заключил ее сам.

2. Слова претора «одновременно» следует понимать не как то, что к помолвкам в одно и то же время приступили, но как то, что они в одно и то же время "совершаются.

3. Также на основании эдикта наказывается (женщина), если она, будучи одному невестой, другому стано--вится женой.

4. Коль скоро предосудителен поступок (факт), даже если кто-то лишь сговаривается о свадьбе или помолвке с той, которую брать в жены либо невозможно, либо не дозволено, он будет объявлен пользующимся дурной славой.

5. Третейский судья, избранный по соглашению, не налагает бесчестия, потому что его решение имеет силу не во всех отношениях.

6. В том, что касается бесчестия, большое значение имеет, было ли при разбирательстве дела в суде что-то сформулировано в приговоре после рассмотрения обстоятельств дела или что-нибудь было высказано помимо этого: ведь в последнем случае бесчестие не налагается.

7. Наказание, наложенное сверх положенного по закону, сохраняет доброе имя, как указано и в конституциях, и в ответах. Например, если того, кто должен был уплатить штраф в размере части имущества, презид осудит на изгнание, нужно будет сказать, что в связи с излишне суровым приговором вопрос о его добром имени закрыт и поэтому он не является опозоренным. Но если по делу о неявном воровстве судья вынес приговор о возмещении в четырехкратном размере, конечно, ответчик при этом обременен возросшим наказанием, ведь по иску о неявном воровстве следовало требовать возмещения в двойном размере, но это обстоятельство не сохранило ему доброе имя; хотя если бы (судья) обременил его в отношении неденежного наказания, очевидно, вопрос с ним был бы закрыт.

8. Обвинение в мошенничестве влечет за собой бесчестие для осужденного, хотя это и не уголовное дело.

14. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Раб, за которого господин стал отвечать по ноксальному иску, а потом его же освободил и назначил наследником, будучи осужден по тому же иску, не становится опозоренным, ибо приговор вынесен не ему лично: разумеется, потому что изначально процесс не был установлен против него как ответчика.

15. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Объявляется пользующейся дурной славой та, которая путем клеветы и коварства была введена во владение от имени плода своего чрева, пока утверждала, что беременна,

16. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», хотя беременной не была либо зачала от другого:

17. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту», ведь нужно было покарать ту, что обманула претора. Но объявляется пользующейся дурной славой та, что совершила это в то время, когда владела собой.КНИГА ТРЕТЬЯ 331

18., Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Нельзя считать, что получила владение путем клеветы та, которая обманулась из-за ошибочного предположения.

19. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Однако объявляется пользующейся дурной славой только та, в отношении которой вынесен приговор, что она была введена во владение из-за клеветы. То же нужно будет соблюдать и в отношении отца, который из-за клеветы позволил, чтобы дочь, которую он имел в своей власти, ввели во владение от имени плода ее чрева.

20. Папиниан в 1-й книге «Ответов». Следующие слова: «кажется, с помощью хитрого обмана ты стал зачинщиком обвинения» - в решении презида провинции, очевидно, скорее оскорбляют честь и совесть, нежели налагают бесчестие: ведь тот, кто побуждает, не выступает в роли доверителя.

21. Павел в 1-й книге «Ответов». Луций Тиций обвинил Гая Сея в том, что будто бы претерпел от него обиду, а также зачитал перед префектом претория заявление свидетелей относительно этого дела; префект, не поверив заявлению, вынес решение, что Луций Тиций не претерпел никакой обиды от Гая Сея. Я спрашиваю, считаются ли свидетели, показания которых отвергнуты, пользующимися дурной славой, как будто в случае лжесвидетельства. Павел ответил, что нет никаких причин, почему бы те, о ком спрашивается, должны были рассматриваться как пользующиеся дурной славой, ибо не следует на основании приговора, будь то справедливого или несправедливого, вынесенного в отношении одного (человека), утяжелять (положение) другого.

22. Марцелл во 2-й книге «Обуголовных судах». Удар палками сам по себе не влечет бесчестия (осужденного), но (к этому приводит) причина, из-за которой он заслужил это переносить, если (причина) была такова, что налагает бесчестие на осужденного. Также и в отношении других видов наказаний установлен такой же принцип.

23. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Родителей и детей обоего пола, а также и прочих агнатов и когнатов следует оплакивать в соответствии с отношениями привязанности и стойкостью собственной души, кому сколько будет угодно; тот же, кто не стал их оплакивать, пользующимся дурной славой не объявляется.

24. Он же в 6-й книге «Комментариев к эдикту». В ответе императора Севера было указано, что репутации женщины не повредил промысел, которым она занималась пребывая в рабстве.

25. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Было установлено, что и сын, лишенный наследства, тоже должен оплакивать память отца, таково же право и в отношении матери, наследство которой не принадлежит сыну.

1. Если кто пал на войне, даже если тело его не найдено, он должен быть оплакан.КНИГА ТРЕТЬЯ »ч"»|г 333

Титул III. О прокураторах и защитниках

1. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Прокуратор - это тот, кто управляет чужими делами по поручению собственника.

1. Прокуратор может быть назначен или для всех дел, или для одного дела и назначается либо путем личного обращения, либо через посредство вестника, либо путем письма, хотя некоторые, как пишет Помпоний в 24-й книге, не считают прокуратором того, кто берет поручение выполнить одно дело, равно как не может быть назван прокуратором в собственном смысле тот, кто берет на себя доставку вещи, письма или известия. Но более правильно считать прокуратором также того, кто назначен для одного дела.

2. Пользоваться прокуратором чрезвычайно необходимо, чтобы те, которые не хотят или не могут сами управлять своими делами, имели возможность предъявлять иски или отвечать по искам с помощью других лиц.

3. И отсутствующий может быть назначен прокуратором,

2. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», лишь бы только тот, кто будет считаться назначенным, был точно определен и признал это поручение действительным.

1. Безумный не рассматривается как отсутствующий, так как у него нет воли, так что он не может признать действительным данное ему поручение.

3. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Прокуратор может быть также назначен для будущего спора, и на определенный день, и под условием, и до определенного дня,

4. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», и навсегда.

5. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к эдикту». Присутствующим считается и тот, кто находится в садах,

6. Павел в 6-й книге «Комментариев к эдикту», и тот, кто на форуме, и тот, кто в городе и в ближайшем пригороде;

7. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к эдикту», поэтому прокуратор такого лица рассматривается как прокуратор присутствующего.

8. Он же в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Подвластный сын может назначать прокуратора и для предъявления иска, если это такой иск, по которому он сам может обращаться в суд, причем не только сын, у которого имеется лагерный пекулий, но и любой подвластный сын. Например, претерпевший обиду назначит (поверенного) для предъявления иска об оскорблении в том случае, если отец отсутствует, а прокуратор отца не желает обращаться в суд; и прокуратор будет назначен самим сыном семейства в соответствии с правом. Более того, Юлиан пишет, что если подвластному сыну, который сам уже отец, обида наносится через его собственного сына, находящегося в той же (отеческой) власти, а дед отсутствует, то отец вправе назначить поверенного, чтобы отомстить за обиду, которой подвергся внук отсутствующего. Для защиты в суде подвластный сын также сможет назначить поверенного. Но и подвластная дочь сможет назначить прокуратора для предъявления иска об оскорблении.КНИГА ТРЕТЬЯ 335

Однако, как пишет Валерий Север, излишне, чтобы она вместе с отцом назначала прокуратора для истребования приданого, ибо достаточно и того, что отец назначает поверенного по желанию дочери. Но я считаю, что если отец отсутствует или его образ жизни вызывает подозрения - в каковом случае право на иск из приданого обычно принадлежит дочери, - она может назначить прокуратора. Сын сам также может быть назначен прокуратором и для предъявления иска, и для защиты в суде.

1. Против его воли поверенный не может быть назначен; «против воли» означает не только то, что это лицо возражает, но и то, что его согласие не доказано.

2. Ветераны могут становиться поверенными; солдаты же, даже при согласии противной стороны, могут назначаться поверенными, только если во время судебного засвидетельствования спора на это по какой-то случайности не обратили внимания. Исключение делается для того, кто назначен поверенным в своих собственных интересах, либо кто продолжает или начинает вести в суде общее дело всего своего подразделения, - им такое прокураторство дозволено.

3. Претор говорит: «Прокуратора, назначенного для участия в судебном процессе, за которого с его согласия хозяин заявил, что судебное решение будет исполнено, я заставлю принять участие в процессе». Однако при некоторых обстоятельствах принуждать его не еле-дут. Например, между этим самым прокуратором и хозяином возникла смертельная вражда. Лабеон пишет, что в иске против поверенного следует отказать. То же будет и в случае, если поверенный займет более высокое положение либо будет отсутствовать по государственным делам,

9. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», либо если ссылается на (плохое) состояние здоровья или неотложный отъезд,

10. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту», либо если он занят в связи с внезапно появившимся наследством, либо по другой обоснованной причине. Сверх того, не следует заставлять прокуратора и в том случае, если присутствует хозяин,

11. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», если только можно заставить хозяина.

12. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Но говорят, что иногда следует заставлять прокуратора участвовать в процессе и по следующим причинам: например, если хозяин отсутствует, а истец утверждает, что при затягивании времени исчезнет предмет тяжбы.

13. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Однако не следует ни допускать это повсюду, ни отказывать в этом со всей решительностью, но претор должен, изучив обстоятельства дела, определять меру.

14. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Если после назначения поверенного возникла смертельная вражда (между ним и хозяином), не следует заставлять (поверенного) участвовать в процессе, а стипуляция о непредоставлении защиты не вступает в силу, поскольку появились новые обстоятельства.КНИГА ТРЕТЬЯ 'v- 337

15. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Если хозяин умрет до судебного засвидетельствования спора, но после того, как он заключил за своего прокуратора стипуляцию о том, что судебное решение будет исполнено, то прокуратор принуждается к участию в процессе, если, однако, хозяин сделал это с ведома прокуратора и без возражения с его стороны. Если же сделано иначе, то довольно несправедливо возлагать на прокуратора без его ведома ответственность и вступает в силу содержащаяся в стипуляции оговорка об ответственности за непредоставление защиты.

1. Тот, кто назначен (поверенным) для участия в процессе о разделе общего имущества, будет считаться назначенным действовать и в качестве истца, и в качестве ответчика при условии предоставления двойной гарантии.

16. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту». До судебного засвидетельствования спора можно свободно заменить прокуратора или самому хозяину принять участие в процессе.

17. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». После же судебного засвидетельствования спора ответчик, который выставил прокуратора, может заменить его или выступить в процессе сам, если притом прокуратор жив или продолжает оставаться в том же городе, лишь после предварительного исследования дела.

1. Это разрешается не только самому тому, кто назначил поверенного, но и его наследнику [и другим преемникам].

2. В круг вопросов, подлежащих исследованию, включается не только то, что мы выше сказали о прокураторе, не могущем быть принужденным к участию в деле, но и возраст (прокуратора)

18. Модестин в 10-й книге «Пандект». или особые .права, вытекающие из религии.

19. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Также если поверенный внушает подозрение или находится в оковах либо во власти врагов или разбойников,

20. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», или если ему препятствует участие в уголовном или гражданском процессе, состояние здоровья или управление своими более значительными делами,

21. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». или если он находится в изгнании, или скрывается, или сделался затем недругом (хозяина),

22. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», или если он окажется связан каким-либо свойством с противником либо станет его наследником,

23. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту», или возникло препятствие в виде длительного путешествия или других подобных причин,

24. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», то прокуратор должен быть заменен, или же (это делается в случае), если сам прокуратор этого требует.

КНИГА ТРЕТЬЯ 339

25. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Все это должно быть соблюдаемо не только со стороны ответчика, но и со стороны истца. Но если противник или сам прокуратор говорит, что хозяин лжет, то дело должно быть кончено у претора. Не следует терпеть поверенного, который присваивает себе прокураторство, ибо тем самым, что навязывает свои услуги против воли, он внушает подозрение, если только он не поступил так скорее из желания очиститься от оскорблений, чем ради исполнения обязанностей поверенного. И его следует выслушать постольку, поскольку он говорит, что хочет устраниться от прокураторства, но если это делается без ущерба для его доброго имени; во всяком случае следует выслушивать того, кто защищает чистоту своей чести. Разумеется, если он скажет, что назначен прокуратором в своих интересах и докажет это, то не должен устраняться от собственной тяжбы. Так же и в случае, если прокуратор желает воспользоваться каким-нибудь правом удержания (за собой), едва ли следует передавать ведение дела от него (другому),

26. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», если хозяин не готов уплатить ему.

27. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». При исследовании дела подлежит рассмотрению также и то, чтобы передавать ведение процесса от прокуратора разрешалось только при условии, что кто-либо готов передать от него дело целиком. Во всяком случае, если кто пожелает что-то передать, а что-то оставить, прокуратор будет иметь право опротестовать такое непостоянство. Однако это так, если поверенный действовал по поручению собственника. Впрочем, если поручения нет, коль скоро ничто не стало предметом судебного рассмотрения и ты этому не давал своего одобрения, тогда то, что было совершено при рассмотрении дела против твоей воли, тебе повредить не может; и поэтому у тебя нет необходимости передавать (другому) ведение этих тяжб, дабы не быть обремененным результатами чужих действий. Это исследование дела о перемене поверенного надлежит (осуществлять) претору.

1. Если происходит передача ведения дела на стороне истца, мы считаем, что стипуляция об исполнении судебного решения, заключенная ответчиком, действительна; это доказывают Нераций и Юлиан, и мы пользуемся этим правом, конечно, если хозяин получил гарантии. Но и в том случае, если гарантии получил прокуратор и ведение дела передается хозяину, правильнее считать, что стипуляция действительна и иск из стипуляции переходит от прокуратора к хозяину. Но и если ведение дела переходит к прокуратору от хозяина или (другого) прокуратора, Марцелл не сомневается, что стипуляция действительна. И это правильно. И хотя стипуляция действовала в пользу прокуратора, все же хозяину следует дать иск из стипуляции по аналогии, при том, что первоначальный иск целиком прекращается.КНИГА ТРЕТЬЯ 341

28. Он же в 1-й книге «Обсуждений». Если мой поверенный получил гарантии исполнения судебного решения, мне принадлежит иск из стипуляции по аналогии, так же как мне позволяется предъявлять иск об исполнении судебного решения. Но даже если мой поверенный против моего желания предъявил иск из этой стипуляции, тем не менее иск из стипуляции мне предоставляется. Это приводит к тому, что мой прокуратор, предъявляя иск из стипуляции, должен быть опровергнут эксцепцией, так же как если предъявляет иск об исполнении судебного решения, будучи назначен не в своих собственных интересах и сделавшись поверенным не для этого дела. Напротив, если мой поверенный дал гарантии исполнения судебного решения, против меня иск из стипуляции не дается. Но и если мой защитник дал гарантии, против меня иск из стипуляции не дается, потому что мне нельзя вчинить иск об исполнении судебного решения.

29. Он же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Если истец предпочитает привлечь к суду скорее собственника, нежели того, кто является прокуратором в своих собственных интересах, следует сказать, что это ему дозволено.

30. Павел в 1-й книге «Сентенций». Прокуратор истца, назначенный не в своих собственных интересах, вследствие расходов, произведенных на ведение процесса, может требовать исполнения в свою пользу на основании судебного решения, если хозяин процесса неплатежеспособен.

31. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо, проиграв дело в качестве прокуратора, станет наследником хозяина процесса, будет неправильно отказать в иске об исполнении судебного решения. Это так, если он единственный наследник. Если же он станет наследником в доле и уплатит по судебному решению полностью, то если даже ему было поручено уплатить, у него будет право предъявить против сонаследников иск из договора поручения; если не было поручено, то дается иск о ведении дел без поручения. Это соблюдается и в случае, если прокуратор наследником не стал и исполнил судебное решение.

1. Не запрещается назначать несколько прокураторов для одной тяжбы, в которой участвуют несколько лиц.

2. Юлиан говорит, что назначивший в разное время двух прокураторов, очевидно, назначением второго запретил первому (действовать).

32. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту». При одновременном назначении нескольких поверенных без разделения полномочий преимущественным будет положение опередившего (других), так что в отношении того, что потребовал первый, следующий поверенным не является.
1КНИГА ТРЕТЬЯ 343

I33. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Говорят, что и сын семейства, и раб могут иметь прокуратора. Что касается сына семейства, то это верно, но в отношении раба сомневаемся. Мы признаем, что другое лицо может вести дела, относящиеся к пекулию раба, и в этом случае оно является его прокуратором, как это признает и Лабеон, но мы запрещаем ему предъявлять иск.

[Юстиниан]

1. Но мы не сомневаемся, что тот, кто ведетЪроцесс о своем гражданском состоянии, может иметь прокуратора не только для заведования делами, но и для участия в исках, предъявляемых им и к нему, безразлично, ведет ли он процесс о своем состоянии находясь в рабстве или будучи свободным. С другой стороны, ясно, что он может быть назначен прокуратором.

2. Общественно полезно, чтобы отсутствующие были кем-либо защищаемы, ибо и в процессах о тяжких преступлениях дается защита. Итак, всякий раз когда кто-либо может быть осужден в свое отсутствие, справедливо позволить выслушать того, кто выступит со словом за него и с защитой его невиновности, и это соответствует установленному порядку, что явствует также и из рескрипта нашего императора.

3. Претор говорит: «Кто станет требовать, чтобы ему был предоставлен иск от имени кого-то другого, пусть его защищает по усмотрению порядочного человека; и пусть по усмотрению порядочного человека он тому, от чьего имени3 станет вчинять иск, предоставит гарантию, что тот, кого касается данное дело, одобряет это».

4. Претор счел справедливым, чтобы тот, кто возбуждает дело от имени кого-то в качестве прокуратора, брал на себя также и его защиту.

5. Если кто-то участвует в деле как прокуратор в своих собственных интересах, следует сказать, что он все же должен обеспечивать защиту, если только он не был назначен по необходимости.

34. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если кто-то вчиняет иск как прокуратор в собственных интересах, например покупатель наследства, обязан ли он в свою очередь защищать продавца? И решено, что если дело велось в доброй совести и не в ущерб тем, кто могут в свою очередь пожелать вчинить иск, он не должен обеспечивать защиту в свою очередь.

35. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Но должны будут обеспечивать защиту в качестве прокураторов и те лица, которым дозволено вчинять иски без поручения, например дети, пусть и подвластные, а также родители, братья, свойственники и отпущенники.

1. Также через прокуратора патрон может обвинить отпущенника в неблагодарности, а отпущенник может ответить на это обвинение через прокуратора.

3 Более удовлетворительный смысл дает конъектура Моммзена (eteiquocumalteriusnomine): «тому, кому он станет вчинять иск от имени другого».КНИГА ТРЕТЬЯ Т> 345

2. С другой стороны, если требование, предъявляемое прокуратором, относится не только к иску, но и к предварительному судебному решению или интердикту, либо если он желает, чтобы была дана гарантия в форме стипуляции об исполнении завещательных отказов или по поводу грозящих убытков, он должен будет защищать отсутствующего (хозяина) в соответствующем суде и в той же провинции. Впрочем, жестоко принуждать его также выезжать из Рима в провинцию или наоборот либо из одной провинции в другую и выступать защитником.

3. Защищать же означает делать то, что делал бы собственник, участвуя в тяжбе, или надлежащим образом предоставлять гарантии; и положение прокуратора не должно оказываться тяжелее, чем положение собственника, за исключением предоставления гарантий. Помимо предоставления гарантий, считается, что прокуратор обеспечивает защиту в том случае, если участвует в процессе. Поэтому у Юлиана исследовался вопрос, следует ли его принуждать, или же довольно и того, что применяется стипуляция о непредоставлении защиты. И Юлиан в 3-й книге дигест пишет, что (прокуратора) следует принуждать к участию в процессе, если только тот не оспорит притязания истца после исследования дела или не будет отведен по обоснованной причине. Считается, что прокуратор обеспечивает защиту и в том случае, если допускает, чтобы кто-то вступил во владение, поскольку требует гарантий по поводу грозящего ущерба или исполнения легатов,

36. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», или при запрете нового строительства. Но и если (поверенный) позволяет увести раба на основании ноксального иска, считается, что он обеспечивает защиту; однако лишь тогда, когда он во всех этих случаях предоставляет гарантии того, что хозяин одобрит его действия.

37. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». (Поверенный) обязан защищать (хозяина) по всем искам, даже по тем, которые не даются против наследника.

1. Поэтому рассматривался вопрос: если противник вчиняет несколько исков и объявляются защитники, готовые участвовать каждый в отдельном процессе; по мнению Юлиана, очевидно, что его (т.е. хозяина) защищают надлежащим образом.

38. Он же в 40-й книге «Комментариев к эдикту». Однако не следует доходить до того, чтобы при предъявлении требования на 10 (тысяч сестерциев) выслушивать двух защитников, готовых обеспечить защиту в объеме по 5 (тысяч).

39. Он же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». С другой стороны, он обязан защищать хозяина не только в отношении исков, интердиктов и стипуляции, но также и при допросе: будучи спрошен перед магистратом, он должен отвечать обо всех тех же обстоятельствах дела, что и хозяин. Таким образом, на вопрос, наследник ли тот, кто отсутствует (т.е. хозяин), он должен будет ответить, и если ответит или промолчит, то должен будет отвечать по иску (основанному на признании).
КНИГА ТРЕТЬЯ 347

1. Тот, кто вчиняет какой бы то ни было иск от имени другого, должен предоставить гарантии, что тот, кого касается данное дело, это одобрит. Но иногда, хотя прокуратор возбуждает дело от своего имени, он все-таки должен предоставить гарантии одобрения, как пишет Помпоний в 24-й книге. Например, если (противник) в ответ на требование принести клятву предложил это же сделать прокуратору, (тот) поклялся, что отсутствующему (т е. хозяину) должно быть уплачено, то он вследствие своей клятвы предъявляет данный иск от собственного имени (ведь этот иск не может принадлежать хозяину), - но дать гарантии одобрения обязан. Но и в случае, если прокуратору было дано подтверждение (долга) и он предъявляет на этом! основании иск, не следует сомневаться, что гарантировать одобрение! необходимо; и об этом пишет Помпоний.

2. У Юлиана обсуждается вопрос: должен ли (поверенный) предоставить гарантии того, что его действия одобряет только хозяин или также и прочие кредиторы? И1 говорится, что следует давать гарантии только в отношении хозяина и что в словах «кого касается данное дело» не заключено указания на кредиторов; ведь и от самого хозяина такая гарантия не требовалась.

3. Если отец вчиняет иск о приданом, то он должен предоставить гарантии того, что дочь одобрит его действия; а также обязан и защищать ее, как пишет и Марцелл.

4. Если отец вчиняет иск об оскорблении от имени сына, поскольку имеется два иска - иск отца и иск сына, - гарантия одобрения не применяется.

5. Если прокуратор ведет с кем-то спор о статусе (гражданском состоянии), безразлично, ведет ли кто-нибудь тяжбу против него ради того, чтобы сменить свой рабский статус на свободный, или он сам требует обратить кого-то из свободного в раба, он должен предоставить гарантии, что хозяин одобрит его действия. Также в эдикте указано, что выступая и на той, и на другой стороне, он должен рассматриваться как будто истец.

6. Случается и так, что кто-нибудь в связи с одним и тем же иском предоставляет гарантии и одобрения (хозяином), и исполнения судебного решения. Например, было предъявлено требование о проведении расследования по поводу восстановления в прежнем состоянии, ибо утверждалось, что малолетний был обманут при продаже; появляется прокуратор другой стороны - этот прокуратор должен предоставить гарантии того, что хозяин одобрит его действия, чтобы тот, вернувшись, случайно не пожелал что-нибудь потребовать; а также и гарантию исполнения судебного решения, чтобы в случае, если в результате этого восстановления в прежнее состояние что-то нужно будет исполнить в пользу несовершеннолетнего, это было исполнено. Так об этом пишет и Помпоний в 25-й книге комментария к эдикту.

КНИГА ТРЕТЬЯ 349

7. Также он говорит, что если в суд подается жалоба на внушающего подозрения опекуна, то его защитник обязан предоставить гарантии также и об одобрении (хозяином), чтобы по возвращении тот не пожелал пересмотреть дело. Но не стоит с легкостью разрешать, чтобы через поверенного кто-либо обвинялся как внушающий подозрения4, потому что это дело касается чести, если только у того нет специального поручения от опекуна, или если даже в отсутствие опекуна, как если бы тот не защищался, претор намеревался приступить к расследованию.

40. Ои же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний пишет, что не все иски могут быть предъявляемы через посредство прокуратора. Так, он не может требовать интердикта о выдаче детей, находящихся во власти отсутствующего, но это допускается, по словам Юлиана, по рассмотрении дела, [т.е. если ему дано на это специальное поручение и отец не может сделать этого лично вследствие болезни или другой уважительной причины].

1. Если прокуратор заключит стипуляцию по поводу угрозы ущерба из исполнения легатов, он должен будет предоставить гарантию одобрения (хозяином).

2. Но и тот, кто отвечает как защитник по вещному иску, помимо обычной гарантии исполнения судебного решения должен предоставить также и гарантию одобрения (хозяином). Что же получится, если в этом судебном разбирательстве будет решено, что данная вещь моя, а тот, у кого был защитник, возвратившись, пожелает истребовать (по виндикации) участок, - разве не станет ясно, что он не одобряет того, что было решено в суде? В конце концов, если бы был надлежащий прокуратор или если бы сам (хозяин), присутствуя, вел свое дело и проиграл, когда бы он стал у меня истребовать (по виндикации), то был бы опровергнут исковым возражением о судебном решении; и так пишет Юлиан в 50-й книге дигест: ведь когда выносится решение, что вещь моя, одновременно признается, что она не его.

3. Однако предоставление гарантий одобрения (хозяином) требуется от прокуратора до судебного засвидетельствования спора; во всяком случае, раз судебный процесс уже установлен, (прокуратора) не следует принуждать предоставлять гарантии.

4. В отношении же тех лиц, для которых не требуется поручения, следует заметить, что если только станет очевидно, что они судятся против воли тех, вместо кого выступают, их нужно отстранить. Таким образом, мы не требуем, чтобы у них имелось согласие или поручение, но чтобы не было доказательств желания поступать вопреки; пусть даже они и предоставят гарантии одобрения.

41. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Иногда женщинам разрешается предъявлять иски за родителей по рассмотрении дела, если родителям препятствует болезнь или возраст и они не имеют никого, кто мог бы предъявить иск.

4 Более удовлетворительный смысл дает исправление, «perprocuratoremquisuspaccu-sabiturdefendetur» («но не стоит с легкостью разрешать тому, кто будет обвинен как внушающий подозрения, защищаться через прокуратора»).
КНИГА ТРЕТЬЯ 351

42. Он же в 8-й книге «Комментариев к эдикту». В отношении исков, которые могут быть предъявлены всяким, не может быть назначен прокуратор; однако указывают, что по справедливости может назначать прокуратора как по частному иску тот, кто предъявляет иск об общественной дороге и с кого требуется возмещение частного ущерба за нарушение запрещения; тем более может назначить поверенного для предъявления иска вследствие осквернения гробницы тот, кого касается данное дело.

1. Для предъявления иска об обиде на основании Корнелиева закона может быть назначен поверенный, ибо этот иск, хотя и предъявляется в целях общественной пользы, все же является частным.

2. Обязательство, которое существует между хозяином и поверенным, порождает иск из договора поручения. Однако иногда обязательство из поручения не возникает; так происходит в тех случаях, когда мы назначаем прокуратора в интересах его самого и от его имени обещаем исполнение судебного решения. Поскольку если мы что-нибудь уплатим на основании этого обещания, то должны вчинять иск не из поручения, а из купли (если, продавали наследство) либо из первоначального основания поручения (как происходит, когда поручитель-фидеюссор назначает основного должника прокуратором).

3. Тот, кому наследство было передано согласно Требеллианову сенатусконсульту, назначит прокуратором наследника в соответствии с правом.

4. Но и залоговый кредитор правильно назначит поверенным для предъявления Сервиева иска хозяина (залога).

5. Далее, если соглашение о подтверждении долга было заклю-чено с одним из кредиторов, а тот назначил другого (прокуратором) для иска из подтвержденного долга, мы не станем отрицать, что он имеет право назначить. Но и из двух должников один другого сможет назначить прокуратором для защиты.

6. Если имеется несколько наследников и вчиняется иск о разделе наследства или о разделе общей собственности, не следует позволять нескольким наследникам назначать одного и того же поверенного, так как дело не может закончиться без присуждений в пользу одних и в ущерб другим. Разумеется, следует разрешить (такое) назначение, если несколько лиц становятся наследниками одного из сонаследников.

7. Когда ответчик скрывается после судебного засвидетельствования спора, будет считаться, что поручители-фидеюссоры защищают его в том случае, если либо один из них будет защищать его полностью, либо все, либо те из них, которые назначили одного, чтобы передать ему ведение дела.

43. Он же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Немому и глухому не воспрещается назначать прокуратора тем способом, которым они могут объясняться; [возможно, что и их самих назначают (поверенными) хотя бы и не для судебных действий, а для управления имуществом].

1. Когда возникнет вопрос, можно ли кому-то иметь прокуратора, необходимо будет рассмотреть, не запрещается ли ему назначать прокуратора, ибо этот эдикт является запретительным.

КНИГА ТРЕТЬЯ 353

2. В отношении исков, которые могут быть предъявлены всяким, когда кто-либо вчиняет (такой) иск в качестве кого-нибудь из народа, его не следует принуждать обеспечивать защиту как поверенного.

3. Тот, кто попросит попечителя (куратора) для кого-то присутствующего, будет выслушан не иначе как с согласия (этого) взрослого; а если для отсутствующего, - обязательно должен предоставить гарантии, что тот одобрит это дело.

4. Наказание, налагаемое на прокуратора, не обеспечивающего защиту, заключается в том, что ему отказывают в иске.

5. Если прокуратор вчиняет иск и присутствует раб отсутствующего (хозяина), Атилицин говорит, что предоставлять гарантии следует рабу, а не прокуратору.

6. Тот, кто не принуждается защищать отсутствующего, все же если ради защиты отсутствующего предоставил гарантии исполнения судебного решения, должен быть принужден к участию в процессе, дабы не был обманут тот, кто получил гарантии: ведь те, кого не заставляют осуществлять защиту, после предоставления гарантий принуждаются. Лабеон говорит, что (в этом) следует определять меру после расследования дела, и если из-за затяжки времени истец терпит ущерб, его (т.е. поверенного) следует заставить ответить на иск. Если же были разорваны узы свойства, либо возникла вражда, либо имуществом отсутствующего завладели,

44. Ульпиан в 7-й книге «Обсуждений», либо если он собирается отправиться далеко, или вмешается иная уважительная причина,

45. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту», то принуждать не следует. Однако Сабин (говорит), что вовсе не дело претора принуждать к защите, но можно предъявлять иск из стипуляции об отказе от защиты; но если у него будут законные причины, почему он не пожелал участвовать в процессе, поручители-фидеюссоры по иску не отвечают, так как порядочный человек не станет выносить суждение, чтобы принуждался защищать тот, кто предъявляет законное оправдание. Но и в случае, если он не предоставил гарантии, а ему вновь поверили на слово, следует соблюдать такой же порядок.

1. Тем, кто вчиняет иск в общественных интересах таким образом, что защищают и частные, по рассмотрении дела разрешается назначать прокуратора, и после этого другой истец будет опровергнут эксцепцией.

2. Если прокуратору будет сделано заявление о запрете нового строительства и он воспользуется интердиктом «да не препятствуют силой тому, кто строит», он принимает на себя роль защитника и не принуждается предоставлять гарантии того, что (хозяин) одобрит его действия, и если предоставит гарантии, то, как говорит Юлиан, «я не вижу, в каком случае стипуляция действует».

46. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Кто начал отвечать по иску сам, если желает назначить прокуратора, чтобы истец стал судиться с ним, должен быть выслушан и должным образом предоставить гарантии исполнения судебного решения.

КНИГА ТРЕТЬЯ 355

1. Кто защищает того, от чьего имени сам иск не вчиняет, волен защищать даже и лишь в одном деле.

2. Кто защищает другого, принуждается предоставить гарантии: ведь никто не считается подобающим защитником в чужой тяжбе без предоставления гарантий.

3. Также рассматривается и такой вопрос: если защитник стал участвовать в процессе, а истец был восстановлен в прежнее положение, следует ли принуждать его (т.е. защитника) к участию в тяжбе, возникшей в результате этого восстановления; и по большей части отвечают, что следует заставлять.

4. Как в отношении ведения прочих дел, так и об участии в судебных тяжбах поверенный обязан добросовестно дать отчет. Итак, то, что он приобрел в результате этой тяжбы, будь то прямо по этому делу или помимо, но в связи с ним, он обязан передать по иску из договора поручения, вплоть до того, что если из-за ошибки или несправедливости судьи он приобрел недолжное, должен также отдать и это.

5. Также и наоборот, то, что прокуратор уплатил во исполнение судебного решения, он должен получить назад с помощью обратного иска из поручения; однако штраф, который он уплатил из-за собственного правонарушения, получать назад не должен.

6. Справедливость подсказывает, что издержки, добросовестно произведенные прокуратором истца либо ответчика на ведение тяжбы, должны быть ему возмещены.

7. Если управление делами поручено двоим, из которых один является должником доверителя, правильно ли станет другой вчинять ему иск? В любом случае правильно: ведь он не считается прокуратором в меньшей степени из-за того, что тот, против кого он предъявляет иск,тоже прокуратор.

47. Юлиан в 4-й книге «Комментариев к Урсею Фероксу». Если тот, кто оставил двух прокураторов для всех своих дел, специально не предписал, чтобы один потребовал деньги у другого, считается, что он никому из них поручения не давал.

48. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Итак, если это было прямо поручено, тогда на следующее возражение того, кому предъявляется иск: «если мне не было поручено требовать с должников (уплаты)», - истец должен отвечать так: «или если мне было поручено требовать с тебя».

49. Павел в 54-й книге «Комментариев к эдикту». Положение хозяина, не имеющего сведений о данном деле, не должно быть ухудшено действиями прокуратора.

50. Гай в 22-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Каким бы образом твой прокуратор ни освободился (от обязательства) по отношению ко мне, это должно быть тебе выгодно.

КНИГА ТРЕТЬЯ 357

51. Ульпиан в 60-й книге «Комментариев к эдикту». Если защитником станет тот, кому нет 25 лет, в тех случаях, когда он может быть восстановлен в прежнее положение, он не является пригодным защитником, потому что и ему самому, и его поручителям-фидеюссо-рам помогают при помощи восстановления в прежнем состоянии.

1. Поскольку же защищать означает подвергаться той же участи, что и ответчик, защитник мужа не должен быть присужден уплатить больше, чем может муж.

2. Принявший на себя защиту, даже если очень богат,

52. Павел в 57-й книге «Комментариев к эдикту», и даже если имеет ранг консуляра,

53. Ульпиан в 60-й книге «Комментариев к эдикту», не рассматривается в качестве защитника, если не готов предоставить гарантии.

54. Павел в 50-й книге «Комментариев к эдикту». Не считается пригодным защитником ни женщина, ни воин, ни тот, кто отсутствует по делам государства, или одержим постоянной болезнью, или намеревается занять должность магистрата, или не может вопреки своей воле участвовать в процессе.

1. Опекуны, которые управляли делами в каком-то месте, в том же месте должны и защищаться.

55. Ульпиан в 65-й книге «Комментариев к эдикту». После назначении прокуратора в собственных интересах не следует предпочитать хозяина прокуратору при предъявлении иска или получении денег: ведь тот, кто самолично уполномочен на производные (по аналогии) иски,вчиняет их законно.

56. Он же в 66-й книге «Комментариев к эдикту». Прокуратор, назначенный для истребования движимой вещи, сможет правильно вчинить иск о (ее) предъявлении.

57. Он же в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Кто назначает поверенного с тем, чтобы тот сразу же предъявил иск, надо думать, разрешает поверенному завершить тяжбу и позже.

1. Если кто-либо не воспользовался эксцепцией против поверенного, то, раскаявшись в этом, он не сможет предъявить ее.

58. Павел в 71-й книге «Комментариев к эдикту». Прокуратор, которому общим образом предоставлено свободное управление делами, может предъявлять требования, совершать новацию, менять одну вещь на другую.

59. Он же в 10-й книге «Комментариев к Плавтию». Но, по-видимому, ему предоставляется также и полномочие удовлетворять кредиторов.

60. Он же в 4-й книге «Ответов». В общем поручении не содержится (полномочия на) совершение мировой сделки с целью решения (спора), и поэтому если впоследствии давший поручение не одобрит мировой сделки, то нельзя воспрепятствовать ему предъявлять иски.КНИГА ТРЕТЬЯ п. • 359

61. Он же в 1-й книге «Комментариев к Плавтию». Плавтий говорит: «Общее мнение таково, что осужденному (т.е. проигравшему дело) прокуратору иск предъявлять не следует, если только тот не был назначен в своих собственных интересах или не вызвался сам, хотя и знал, что гарантии даны не были». То же следует соблюдать и в случае, если он возьмет на себя роль защитника с предоставлением гарантий.

62. Помпоний во 2-й книге «Извлечений из Плавтия». Если прокуратор, назначенный для истребования завещательного отказа, воспользуется против наследника интердиктом о предъявлении завещания, эксцепция против прокуратора, будто бы ему не было поручено также и это, не является препятствием.

63. Модестин в 6-й книге «Различий». Прокуратор, которому поручено управлять всем имуществом, не может отчуждать вещи хозяина [,ни движимые, ни недвижимые, ни рабов,] без специального поручения хозяина, за исключением плодов или других вещей, которые легко портятся.

64. Он же в 3-й книге «Правил». Если тот, от чьего имени выступает защитник, до того, как состоится судебное засвидетельствование спора, будет присутствовать и потребует лично участвовать в процессе, его следует выслушать по рассмотрении дела.

65. Он же в отдельной книге «О находках». Если прокуратора, который отсутствует, хозяин пожелает избавить от предоставления гарантий, он должен будет направить противнику письмо, в котором пусть укажет, кого он против него назначил поверенным и в каком именно деле, а также то, что он сам одобрит результаты процесса с его участием. Ведь в этом случае после получения письма следует считать, что прокуратор выступает так, как будто представляет присутствующего. Так что если даже впоследствии тот, передумав, не захочет, чтобы он был поверенным, иск, который он начал будто прокуратор, должен быть одобрен.

66. Папиниан в 9-й книге «Вопросов». Если тот, кто получил по стипуляции обещание (дать) Стиха или Даму, кого из них двоих он сам пожелает, и утвердит то, что Тиций в качестве его прокуратора требует (дать) другого, в результате дело станет предметом судебного рассмотрения и погасит стипуляцию.

67. Он же во 2-й книге «Ответов». Прокуратор, давший гарантию от эвикции в отношении имений, которые он продал, даже если прекратит вести дела, все же не будет избавлен при помощи претора от бремени обязательства: ведь прокуратор, который взял на себя узы обязательства за хозяина, тщетно отказывается от этого бремени.

68. Он же в 3-й книге «Ответов». Хозяин не имеет права против воли прокуратора предъявлять требование относительно того, о чем в деле, касающемся хозяина, прокуратор заключил стипуляцию, не нарушив поручение.КНИГА ТРЕТЬЯ 361

69. Павел в 3-й книге «Ответов». Павел дал ответ, что даже и тому, кто назначил прокуратора для участия в тяжбе, не запрещается появляться в суде при рассмотрении его собственного дела.

70. Сцевола в 1-й книге «Ответов». В опекуны малолетнему сыну отец назначил своего кредитора Семпрония; тот, исполнив опекунство, оставил наследником своего брата, который сам тоже умер и посредством фидеикомисса оставил долговую расписку Тицию, и тому наследники поручили вчинять иски. Я спрашиваю: коль скоро как иск из опеки, так и иск об истребовании денег, данных в долг, происходят из наследства Семпрония, то не следует ли предоставлять ему порученный иск только в том случае, если он будет защищать наследников, которые поручили ему иски. Я ответил, что должен защищать.

71. Павел в 1-й книге «Сентенций». Отсутствующий ответчик может объяснить причины своего отсутствия через прокуратора.

72. Он же в 1-й книге «Руководств». Через прокуратора мы не [всегда] приобретаем иски, но удерживаем их: например, если он в течение установленного срока привлечет ответчика к суду, либо если запретит новое строительство, так что у нас будет производный (по аналогии) интердикт «о том, что совершено силой или тайно», ибо и здесь прежнее право сохраняет для нас силу.

73. Он же в отдельной книге «Об обязанностях асессоров». Если ответчик готов до судебного засвидетельствования спора уплатить деньги, что должно произойти, если истцом выступает прокуратор? Ведь несправедливо заставлять его отвечать по иску, из-за которого может показаться внушающим подозрения тот, кто в присутствии хозяина деньги не предлагал? А что если тогда у него денег не хватало, разве следует его принуждать к участию в процессе? А если этот иск еще и влечет за собой бесчестие? Но принято так, чтобы до судебного засвидетельствования спора презид приказал поместить деньги на хранение в храм; ведь так поступают и с деньгами малолетних. А если судебное засвидетельствование спора состоялось, уладить все это входит в обязанности судьи.

74. Ульпиан в 4-й книге «Мнений». Представитель общины не может вести общественных дел через прокуратора.

75. Юлиан в 3-й книге «Дигест». Тот, кто защищал отсутствующего покупателя, который в то же время был и владельцем-участка, и от его имени стал отвечать по иску, попросил защиты у продавца участка. Продавец потребовал, чтобы ему были предоставлены гарантии того, что покупатель одобрит это дело. Я полагаю, что он должен предоставить продавцу гарантии одобрения, потому что если вернет участок истцу, ничто не мешает хозяину (т.е. доверителю) истребовать вещь и снова заставить продавца предоставить защиту.КНИГА ТРЕТЬЯ 363

76. Он же в 5-й книге «Комментариев к Миницию». Защищая отсутствующего, Тиций предоставил гарантии, но прежде чем он стал отвечать по иску, ответчик стал неплатежеспособным и по этой причине защитник стал оспаривать, что против него следует давать иск. Возникает вопрос, нужно ли ему это позволить? Юлиан дал ответ: «Коль скоро защитник предоставил гарантии, следует считать, что он занял место хозяина» И претор немногим поможет ему, если не станет принуждать ответить по иску, так как можно обратиться к его поручителям-фидеюссорам, и что бы те ни исполнили, они (потом) получат это с защитника.

77. Павел в 57-й книге «Комментариев к эдикту». Всякий, кого защищают, должен быть защищаем соответственно воззрениям доброго мужа.

78. Африкан в 6-й книге «Вопросов». Поэтому не может быть признан действующим сообразно с воззрениями доброго мужа тот, кто на суде запутывает истца, чтобы разногласие не могло быть приведено к разрешению.

1. Прокуратор, назначенный для предъявления требований о двух вещах и требующий одной вещи, не может быть отведен путем эксцепции и доводит дело до судебного рассмотрения.
Титул IV. Об исках, предъявляемых от имени какой-либо совокупности или против нее

1. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Право учреждать товарищества, коллегии, союзы не предоставляется всем без разбора, ибо и законами, и сенатусконсультами, и конституциями принцепсов это дело ограничивается. В силу весьма редких причин разрешаются союзы этого рода. Например, разрешено образовывать союз входящим в товарищество для сбора государственных налогов или для разработки золотых приисков или серебряных рудников и соляных варниц. Равным образом в Риме существуют определенные общества, которые утверждены в качестве союзов сенатусконсультами и конституциями принцепсов, как-то: пекарей и некоторых других (ремесленников), - и союзы корабельщиков, которые существуют и в провинциях.

1. Те, которым разрешено образовать союз под именем коллегии, товарищества или под другим именем того же рода, приобретают свойство иметь по образцу государства общие вещи, общую казну и представителя или синдика, посредством которых, как и в государстве, делается и совершается то, что должно делаться и совершаться сообща.
КНИГА ТРЕТЬЯ 365

2. Если никто их не защищает, то по указанию проконсула берется во владение то, что является их общим имуществом; и если после напоминания они не примут мер к защите своего, то отдается приказ о продаже имущества. Мы считаем, что нет представителя или синдика и тогда, когда он отсутствует, или ему препятствует болезнь, или он не способен к деятельности.

3. И если посторонее лицо хочет защищать совокупность5, то проконсул это разрешает так же, как это соблюдается при защите (интересов) частных лиц, ибо этим путем положение совокупности улучшается.

2. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Если граждане муниципия или какая-либо совокупность назначают представителя для предъявления иска, то не следует говорить, что он считается назначенным как будто бы несколькими лицами: ибо он выступает в интересах общины или в интересах совокупности, а не в интересах отдельных лиц.

3. Он же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Никому не разрешается предъявлять иск от имени [общины или курии], кроме тех, кому это [разрешает закон или, при отсутствии закона, кого назначил совет общины,] в присутствии двух третей или большего числа.

4. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Разумеется, для того чтобы присутствовало две трети декурионов, можно считать и того, о ком они принимают решение.

5. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний говорит, что следует отметить, что и голос отца засчитывается в пользу сына, и голос сына в пользу отца,

6. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту», также и тех, кто находятся во власти одного и того же лица: поскольку он подал свой голос как декурион, а не как лицо, входящее в семью. Каковое должно соблюдаться и в отношении соискания почетных должностей, если этого не запрещает закон муниципия или укоренившийся обычай.

1. Если деку-рионы постановили, что иск должен быть предъявлен тем, кого выбрали дуумвиры, он считается избранным декурионами и поэтому имеет право предъявлять иск, ведь не имеет большого значения, сами ли декурионы избрали или тот, кому они это дело поручили. Но если они постановят так, чтобы в случае возникновения какого бы то ни было спора предъявлять требования надлежало Тицию, этот декрет автоматически делается ничтожен, так как не может считаться данным на основании декрета право судебного преследования по поводу дела, о котором пока еще спора нет. Но сегодня все это обычно исполняют синдики в соответствии с местными обычаями.

2. А если представителю, назначенному для предъявления иска, затем по декрету декурионов будет запрещено действовать, повредит ли ему эксцепция? Я думаю, что это следует понимать так, что считается позволенным тому, кому продолжает быть позволено.

sТермином universitas («совокупность») в римском классическом праве обозначалось примерно то же, что сегодня мы называем юридическим лицом
КНИГА ТРЕТЬЯ 367

3. Если представитель совокупности вчиняет иск, то принуждается также и обеспечивать защиту, но не принуждается предоставлять гарантии одобрения своих действий. Но иногда, если возникают сомнения по поводу декрета, я полагаю, следует предоставить и гарантии одобрения. Следовательно, этот представитель отчасти исполняет роль прокуратора и иск об исполнении судебного решения на основании эдикта ему дается только в том случае, если он назначен в своих собственных интересах. Также с ним можно заключать соглашение о подтверждении долга. Представителя совокупности можно менять по тем же основаниям, что и прокуратора. Поверенным можно назначать также и подвластного сына.

7. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Как претор дает иски от имени граждан муниципия, он также справедливейшим образом считает, что и против них (может быть предъявлен иск). Но и легату, который понес расходы на общественные дела, по моему мнению, следует дать иск против граждан муниципия.

1. Если имеется долг в пользу совокупности, то это не является долгом отдельным лицам, ибо долг совокупности - это не долг отдельных лиц.

2. В отношении декурионов [или других совокупностей] не имеет значения, все ли остаются (в составе совокупности), или только часть, или весь состав переменился. Но если (даже) совокупность свелась к одному человеку, то большей частью признается, что можно предъявлять к нему требования в суде и он может предъявлять требования в суде, так как право всех сосредоточилось в одном и остается имя совокупности.

8. Яволен в 5-й книге «Извлечений из Кассия». Если лица, управляющие делами общины, не защищают общину и нет ничего телесного, что находилось бы во владении объединения, то истцы (кредиторы) общины должны быть удовлетворены путем (уступки им) исков к должникам общины.

9. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Если наследство досталось тебе совместно с гражданами муниципия, то между вами должен быть произведен судебный раздел наследственного имущества. То же следует сказать и о судебных делах, касающихся разграничения участков и незатопления нижележащего участка.

10. Павел в 1-й книге «Руководства». Поверенный (совокупности) может быть назначен также и для заявления о запрете нового строительства, и для совершения стипуляций, например по поводу завещательных отказов, грозящего вреда, исполнения судебного решения, хотя гарантии скорее следует предоставлять рабу общины: но и если гарантии будут предоставлены уполномоченному, управляющему делами общины должен даваться производный (по аналогии) иск.КНИГА ТРЕТЬЯ ' " 369

[Юстиниан]

Титул V. О ведении дел 6

1. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Этот эдикт" является необходимым, так как им приносится большая польза отсутствующим: чтобы они не страдали вследствие отсутствия защиты в случаях завладения их имуществом или продажи его, либо чтобы они не утратили залога вследствие его продажи или иска об уплате (в их пользу) штрафа, либо чтобы они не лишились своей вещи вследствие (чужих) неправомерных действий.

2. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если кто-либо вел дела отсутствующего, хотя бы этот отсутствующий и не знал об этом, и не понес расходы с пользой для дела или принял на себя перед другим лицом обязательства, связанные с делами отсутствующего, то он имеет на этом основании иск. Итак, в этом случае для обоих сторон возникает иск, который называется иском из ведения дел. И, конечно, справедливо, чтобы он сам дал отчет и нес за это ответственность, если он совершил что-либо ненадлежащим образом и удержал для себя что-либо из этих сделок. С другой стороны, также справедливо, если он вел дела с пользой, дать ему то, что в силу ведения (чужих) дел он утратил или утратит.

3. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Если кто-либо будет вести дела другого или вести дела, оставшиеся после чьей-либо смерти, я дам ему на этом основании иск».

1. Слова «если кто» следует понимать и в женском роде, потому что несомненно, что и женщины могут предъявлять иски, основанные на ведении дел, и что к ним могут быть предъявлены эти иски.

2. «Дела» понимай так: или одно, или несколько.

3. Сказано «другого» -это тоже относится к обоему полу.

4. Если даже и несовершеннолетний вел чьи-либо дела, то после рескрипта божественного Пия к нему может быть предъявлен иск в размере его обогащения. Подавая же иск, он отвечает за изменения, произведенные им (когда он вел дела).

5. И если я буду вести дела умалишенного, то я вправе предъявить ему иск из ведения дел. Лабеон же утверждает, что опекуну умалишенного или умалишенной следует предоставить иск против него или нее.

6. Слова «вести дела, оставшиеся после чьей-либо смерти» относятся к тому времени, в течение которого кто-либо вел дела после смерти другого; об этом необходимо было указать в эдикте, так как признается, что он не вел дела ни завещателя, который уже умер, ни наследника, который еще не принял наследства; но если что-либо поступило после смерти, например родившиеся у рабов дети или приплод животных и плоды, или если рабы что-либо приобрели, то это должно признаваться добавленным (к эдикту), хотя и не обнимается указанными словами.

s Здесь имеется в виду ведение чужих дел без поручения, так называемое negotiorumgestio
КНИГА ТРЕТЬЯ ' 371

7. А этот иск, поскольку он вытекает из ведения дел, может быть предъявлен как наследником, так и против наследника.

8. Если исполнитель, который был назначен претором7 и вел мои дела, умышленно действовал мне во вред, то мне дается против него иск.

9. Иногда, пишет Лабеон, в иске, вытекающем из ведения дел, принимается во внимание лишь умысел: ибо если побуждаемый привязанностью ко мне ты принял на себя мои дела, чтобы имущество не расхищалось, то весьма справедливо, чтобы ты отвечал лишь за умысел. Это мнение является справедливым.

10. По этому иску ответствен не только тот, кто добровольно и не будучи побуждаемым к тому необходимостью вмешивался в чужие дела и вел их, но и тот, который действовал в силу настоятельной необходимости или предположения о наличии необходимости.

11. У Марцелла во 2-й книге дигест ставится вопрос: если, когда я предложил вести дела Тиция, ты поручил мне, чтобы я их вел, могу ли я воспользоваться обоими исками? И я полагаю, что допустимы оба, ведь, как пишет и сам Марцелл, если я, намереваясь вести дела, приму поручителя, то и в этом случае, говорит он, иск может быть предъявлен обоим8.

4. Он же в 45-й книге «Комментариев к Сабину». Но рассмотрим, может ли поручитель иметь здесь какой-либо иск, - и правда то, что он может вчинить иск из ведения дел, если только не поручительствовал с намерением подарить.

5. Он же в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Также если я вел дела, считая, что ты дал мне поручение, то возникает иск из ведения дел, так как иск из поручения отсутствует. То же имеется в том случае, если я дам за тебя поручительство, считая, что ты дал мне (такое поручение).

1. Но если я вел дела, думая, что это дело Тация, тогда как это были дела Семпрония, то один Семпроний отвечает передо мной в силу иска о ведении дел.

2. Юлиан пишет в 3-й книге дигест: если я буду вести дела твоего подопечного не по твоему поручению, но чтобы тебе не вчинили иск из опеки, то ты будешь связан по отношению ко мне обязательствами из ведения дел, - но и подопечный тоже, если только он обогатился.

3. Также если я одолжу деньги твоему управляющему в твоих интересах, чтобы он расплатился с твоим кредитором или выкупил твой залог, то я имею против тебя иск из ведения дел, а против того, с кем заключил сделку, - никакого. Ведь что из того, что я заручился стипуля-цией от твоего поверенного? Можно сказать, что мне остается к тебе иск только из ведения дел, потому что я заключил эту стипуляцию излишне.

7 Вероятно, здесь имеется в виду лицо, назначенное претором для исполнения судебного решения

8 Речь, видимо, идет о том, что судебное засвидетельствование спора по моему иску против Тиция как negotiorumdominus'a не имеет отменяющего действия на мой иск к тебе как к mandatory, хотя кауза у них одна, аналогично примеру Марцелла с фидеюссором и negotiorumgestor'oM
КНИГА ТРЕТЬЯ 373

4. Если кто-либо получил деньги или какую другую вещь, чтобы доставить мне, то в силу того, что он вел мое дело, мне принадлежит против него иск из ведения дел.

5. Но если кто-либо вел мои дела не во внимание ко мне, но в целях своей выгоды, то, как пишет Лабеон, он скорее вел свои дела, чем мои; кто приступает к делу с целью наживы9, тот заботится о своем обогащении, а не о моей пользе, но тем более он отвечает по иску из ведения дел. Однако и он, если понес расходы в связи с моими делами, имеет против меня иск, но не в размере своего ущерба, так как он нечестно приступил к моим делам, но в размере моего обогащения.

6. Но если кто-либо поступит так наивно, что будет вести свое дело в своем хозяйстве в качестве моего дела, то ни одной из сторон не принадлежит_иск, так как это не допускает добросовестность. А если он вел и свое дело, и мое в качестве моего, то будет отвечать за мое. Ведь и в том случае, если я поручу кому-нибудь вести мое дело, которое у нас общее с тобой, то, как утверждает Лабеон, следует сказать, что если он вел и твое дело, зная об этом, то он будет отвечать перед тобой за ведение дел.

7. Если кто-либо вел мои дела, будучи как бы моим рабом, тогда как (в действительности) он был отпущенным из рабства или свободнорожденным, то предъявляется иск из ведения дела.

8. Но если я буду вести дела твоего сына или раба, то надо рассмотреть, имею ли я против тебя иск из ведения дела. И мне представляется правильным различие, устанавливаемое Лабеоном и одобряемое Помпонием в 26-й книге10: если я во внимание к тебе вел твои дела, относящиеся к пекулию, то ты отвечаешь передо мной; если же я вел дела из дружбы к твоему сыну или рабу или во внимание к ним, то следует дать только иск из пекулия против отца или господина. Так же (происходит) и в том случае, если я считал их лицами своего права, потому что даже если я куплю твоему сыну ненужного раба, а ты одобришь, из одобрения не возникает иска. Помпоний пишет [об этом] в том же месте, прибавляя, что, по его мнению, даже если в пекулии ничего нет, потому что долг отцу или господину больше, нужно дать иск и против отца в том размере, в каком он стал богаче от моего управления.

9. Но если я буду вести дела свободного человека, который был у тебя в добросовестном услужении, если я вел эти дела, считая его твоим рабом, то, как пишет Помпоний, в отношении того имущества из пекулия, которое должно принадлежать тебе, у меня будет иск из ведения дел к тебе, а в отношении того, которое принадлежит ему самому, - не к тебе, а к нему. Но (даже) если я знал, что он свободный, то (все равно) в отношении тех вещей, которые принадлежат ему, я буду иметь иск против него, а в отношении тех, которые принадлежат тебе, - против тебя.

9Depraedandicausa - букв «для разграбления, для добычи».

10 Речь идет, вероятно, о Комментарии Помпония к эдикту.
КНИГА ТРЕТЬЯ 375

10. Если я считал раба принадлежавшим Тицию, тогда как раб принадлежал Семпронию, и дам деньги, чтобы раб не был убит, то я, как говорит Помпоний, буду иметь иск из ведения дел против Семпрония.

11. Равным образом у Педия в 7-й книге" рассматривается вопрос: если я, считая Тиция за твоего должника, напомню ему во внесудебном порядке о долге и он уплатит мне долг, хотя он и не был должником, а ты затем об этом узнаешь и одобришь (мои действия), то можешь ли ты предъявить ко мне иск из ведения дел? И он сказал, что в этом можно сомневаться, так как я не вел никакого твоего дела, ибо Тиций не был твоим должником, но, сказал он, одобрение делает это дело твоим. И так же, как тому, от которого было что-либо истребовано, дается против тебя иск о возвращении того, получение чего ты одобрил, и тебе после одобрения должен быть дан иск против меня. Таким образом, одобрение сделает твоим дело, которое изначально не было твоим, но велось в твоих интересах.

12. Он же говорит, что если я подобным же образом обращусь к должнику Тиция, наследником которого считаю тебя, хотя наследником является Сей, и взыщу долг, а ты потом одобришь, то я буду иметь против тебя, а ты взаимно против меня, иск из ведения дел. Хотя велось чужое дело, но одобрение присваивает его, из чего происходит, что проведенное дело рассматривается как твое и от тебя можно требовать наследства.

13. Итак, что же, говорит Педий, если я, считая тебя наследником, починю наследственный доходный дом, а ты одобришь, буду ли я иметь иск против тебя? Но, как он утверждает, не буду, потому что этим моим действием обогатился другой и в действительности велось дело другого человека, а приобретенное другим в самом ведении дела не может рассматриваться как твое дело.

14. Рассмотрим следующий вопрос, касающийся лица, управляющего делами: если он некоторые дела вел, а другие нет, и во внимание к нему другое лицо не приняло на себя ведение этих дел, хотя, как заботливый человек - каковому условию он должен удовлетворять, - хотело бы вести эти дела, то должно ли указанное лицо12 отвечать за дела, которые оно не вело? Положительное решение этого вопроса представляется более правильным. Во всяком случае то, что он должен был взыскать с себя самого, без сомнения, будет ему вменено. Хотя ему нельзя вменить, что он не обратился к другим должникам, - потому что у него не было возможности обратиться к ним по суду, поскольку он не мог вчинить никакого иска, однако ему будет вменено, что он не взыскал с самого себя. Ведь даже если долг был беспроцентным, то он становится процентным, как написал в рескрипте Флавию Лонгину божественный Пий, если только, как он говорит, тот не простит ему проценты,

11 Речь идет, вероятно, о не дошедшем до нас Комментарии Педия к эдикту претора и курильного эдила (см . Lenel О. Palingenesiaiunscivilis. Vol. II. P. 1). №.

12 Лицо, указанное в начале настоящего параграфа.
КНИГА ТРЕТЬЯ 377

6. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту», потому что как в судебных процессах из доброй совести13 имеет значение должность судьи, точно так же при стипуляции имеет значение вопрос (кредитора), прямо называющий предмет договора.

7. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Если же тот, с кого не взыскивали порученного, был управляющим делами, ему можно вменить, что он не обратился к (хозяину) с предъявлением обязательства о долге, имеющем законную силу, если только тому легко можно было дать удовлетворение. Во всяком случае, это несомненно применительно к нему самому. И поэтому если он был связан обязательствами на основании, которое прекратило свое действие через определенный срок, и стал свободен по истечении срока, тем не менее он будет нести обязательства по иску из ведения дел14. То же следует сказать и в том деле, по которому наследник не привлекается к ответственности, как пишет Марцелл.

1. Также и в случае, если я буду мошеннически требовать по суду имение твое или общины, ведя дело твое или общины, и добьюсь больших, чем надлежало, результатов, то я буду должен предоставить это тебе или общине, хотя я и не мог возбуждать иска.

2. Если компенсация15 каким-либо образом не была принята судьей во внимание, то можно вчинить обратный иск. Если же после изучения (судебного дела) компенсация будет отвергнута, то более правильно, что, поскольку судебное дело уже решено, обратный иск больше предъявлять нельзя, потому что можно применить эксцепцию из уже решенного дела.

3. Юлиан в 3-й книге рассуждает: если из двух компаньонов один воспретил мне управлять делами, а второй нет, то имею ли я иск из ведения дел против того, кто не воспретил? Вопрос исходит из того, что если дать иск против него, то по необходимости будет затронут и тот, кто запретил. Но несправедливо и то, чтобы тот, кто не воспретил, был освобожден (от ответственности) из-за чужих действий, потому что, если бы я дал взаймы одному из компаньонов при воспрещении другого, я бы, конечно, связал его обязательствами. И я полагаю, согласно Юлиану следует сказать, что против того, кто не воспретил, имеется иск из ведения дел, однако таким образом, чтобы воспретивший ни в коей мере - ни через компаньона, ни сам по себе - не потерпел никакого убытка.

13 О характере дел, разбираемых в судах доброй совести, см. Gai. Inst. IV 62

14 То есть если в течение срока действия обязательств он вел дела лица, которому был обязан, то он отвечает по иску из ведения дел за неисполнение даже по окончании срока самого обязательства.

15Compensatio («зачет») - здесь обязанность гестора возместить все изменения в хозяйстве, которые он внес во время ведения дел, если только хозяин не одобрил его действия. Обратный иск - иск гестора к хозяину по возмещению убытков.КНИГА ТРЕТЬЯ «р 379

8. Сцевола в 1-й книге «Вопросов». Помпоний пишет, что если я одобрю дело, которое ты вел, то ты не отвечаешь передо мной по иску из ведения дел, даже если вел его плохо. Поэтому следует рассмотреть, не остановится ли иск из ведения дел из-за сомнения, одобрил ли я это. Ибо каким образом, если он однажды был вчинен, его можно устранить простым желанием? Но выше (сказано), что (Помпоний) считает это правильным, если у тебя не было злого умысла. Сцевола (же пишет): «Напротив, я полагаю, что даже если я одобрил (его действия), тем не менее иск из ведения дел остается, но «ты не отвечаешь передо мной» сказано в том смысле, что я не могу порицать однажды одобренное, и как те дела, которые велись с пользой, должны быть судьей признаны правильными, так и все, что сам (истец) одобрил. Кроме того, если там, где есть мое одобрение, иск из ведения дел неприменим, то что получится - если он взыскал с моего должника, а я одобрил (какие-нибудь другие его действия), то как я получу (деньги)? И если он что-нибудь продаст? Наконец, если сам он что-либо истратит, каким образом получит обратно? Ведь во всяком случае это не (конкретное) поручение -следовательно, и после одобрения останется иск из ведения дел»16.

9. Ульпианв 10-й книге «Комментариев к эдикту». Но если мне добровольно возместят расходы, которые я понес? Я думаю, иск возможен, если только не было специально сделано так, чтобы ни тот, ни другой не имели иска друг к другу.

1. Кто предъявляет иск, вытекающий из ведения дел, может воспользоваться этим иском не только в тех случаях, когда дело, которое вело это лицо, дало благоприятный результат, но достаточно и того, что ведение дела было хозяйственно целесообразно, хотя бы результата и не получилось. Потому если он устроил подпорки к дому или лечил больного раба, то он может предъявить иск из ведения дел, хотя бы дом сгорел или раб умер. Это подтверждает и Лабеон. Но, как сообщает Цельс, Прокул на слова (Лабеона) замечает, что иск не всегда должен быть дан. Ибо что если он починил дом, который владелец оставил, поскольку не мог нести расходы, или который не был ему нужен? Он говорит, что, по мнению Лабеона, владелец был обременен (иском из ведения дел), потому что всякому дозволено оставить свою вещь под предлогом даже лишь возможного ущерба. Но это мнение Цельс остроумно высмеивает: ибо, как он говорит, лишь тот имеет иск из ведения дел, кто вел их с пользой, а тот, кто занимается вещью ненужной или обременяющей отца семейства, не ведет полезного дела. Близко к этому и то, что пишет Юлиан о том, что починивший дом или вылечивший больного раба имеет иск из ведения дел, даже если результат не был достигнут. Спрашивается: а что если он полагал, что действует с пользой, но отцу семейства это не было выгодно?

16 То есть, в отличие от мандата, negotiorumgestio относится к неопределенному кругу дел, а значит, может быть одобрено не целиком, а выборочно, без уничтожения возможности подать иск.КНИГА ТРЕТЬЯ ?ып ~ 381

Я утверждаю, что он не будет иметь иска из ведения дел, так как для того, чтобы мы не смотрели на результат, дело должно быть, по крайней мере, начато с пользой.

10. Помпоний в 21-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если ты ведешь дела отсутствующего и не знающего об этом лица, то ты должен отвечать и за вину, и за (злой) умысел. Но Прокул (полагает), что иногда нужно отвечать и за случай, как, например, если ты ведешь от имени отсутствующего такое новое дело, какое он не имел обыкновения совершать, например покупку новых рабов или открытие промысла. Ибо если из этого дела произошел какой-либо вред, то он возлагается на тебя, а прибыль достается отсутствующему. Если по некоторым делам получена прибыль, а по некоторым возник убыток, то отсутствующий должен засчитать прибыль с убытком.

11. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Этот иск нужно дать правопреемнику того, чьи были дела, и кто умер во вражеской земле.

1. Но если я вел дела сына семейства воина, умершего и оставившего завещание, то иск следует дать подобным же образом.

2. И как при ведении дел живых людей достаточно, чтобы они велись с пользой, точно так же (происходит) и относительно имущества умерших, хотя исход и различен.

12. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Мой должник, который должен был мне 50 тысяч, умер; я взял на себя попечение о его наследстве и истратил 10. Затем 100 тысяч, полученные от- продажи наследственного имущества, я положил в ларец. Эти 100 тысяч были утрачены не по моей вине; спрашивается, могу ли я требовать с наследника, буде таковой когда-либо объявится, или данные в долг 50 тысяч, или истраченные мной 10? Юлиан говорит, что вопрос сводится к тому, чтобы обратить внимание, была ли у меня справедливая причина отложить 100 тысяч; потому что если я должен был выплатить и себе, и другим наследственным кредиторам, то я должен буду отвечать за то, что подверг опасности не только 60 тысяч, но и остальные 40, однако 10, которые я истратил, останутся за мной, то есть нужно вернуть только 90. Если же была справедливая причина, по которой все 100 тысяч должны были храниться, - скажем, если существовала опасность конфискации недвижимости, или увеличения пени по морскому займу, или выплаты штрафа по соглашению о третейском суде, - то я могу получить с наследника не только 10 тысяч, истраченные мной на ведение наследственных дел, но и те 50, которые мне были должны.

13. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Если сын семейства решился вести (чужие) дела, то весьма справедливо дать иск и против отца вне зависимости от того, имел ли сын пекулий или обратил что-либо (полученное) в имущество своего отца; подобно этому происходит и в случае, если то делает рабыня.КНИГА ТРЕТЬЯ 383

14. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний в 26-й книге утверждает, что при ведении (чужих) дел нужно смотреть на обстоятельства в начале каждого промежутка времени. Ибо что если, говорит он, я начал вести дела несовершеннолетнего, а он с течением времени достиг совершеннолетия? Или (если я вел) дела раба или сына семейства, а он стал свободным или отцом семейства? Я тоже убедился, что это (мнение) правильнее, кроме того случая, когда я с самого начала приступлю к ведению одного дела, а потом с другим намерением приступлю к ведению другого, когда он уже станет совершеннолетним или свободным или отцом семейства. Ибо здесь велось как бы несколько дел, и сообразно статусу лиц и формулируется иск, и соразмеряется взыскание.

15. Он же в 7-й книге «Комментариев к Плавтию». Но и когда некто ведет мои дела, то это не множество дел, но один контракт, кроме того случая, когда он с самого начала приступил к одному делу, чтобы прекратить (ведение чужих дел) по завершении его - ибо в этом случае, если он по новому желанию начнет вести также и другое дело, то это будет другой контракт.

16. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к эдикту». В отношении действия, которое кто-либо совершил, будучи рабом, он не обязан дать отчет после освобождения от рабства. Конечно, если что-либо было связано таким образом, что счет по делу, совершенному им в состоянии рабства, не может быть отделен от счета по делу, совершенному им в качестве свободного человека, то ясно, что по иску из поручения или из ведения дел подлежит рассмотрению и то, что совершено в состоянии рабства. Наконец, если, будучи рабом, он купит землю и построит на ней дом, а тот рухнет, и потом, будучи отпущен, он отдаст участок внаем, то только отдача участка внаем подпадает под иск из ведения дел, потому что из управления делами в более раннее время предметом иска не может стать ничего, кроме того, без чего не может быть предъявлен счет по делам, которыми он управлял, уже будучи свободным.

17. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Прокул и Пегас говорят, что тот, кто начал вести дело, будучи рабом, должен отвечать за свою добросовестность; поэтому сколько (хозяин) мог бы получить, если бы другой вел его дела, столько же обязан дать по иску из ведения дел тот", кто сам не уплатил долга, если он имел что-либо в виде пекулия, причем может быть использовано удержание пекулия. Так же (высказывается) и Нераций.

18. Он же во 2-й книге «Комментариев к Нерацию». Но кто стал должником по натуральному обязательству, даже если в пекулии у него ничего нет и он должен расплатиться впоследствии, оставаясь в прежнем праве, как тот, кто отвечал по временному иску, по иску из ведения дел принуждается к выплате даже после истечения срока.

17 Освобожденный из рабства
КНИГА ТРЕТЬЯ 385

1. Наш Сцевола говорит, что, по его мнению, то, что пишет Сабин, «счет должен предъявляться к лицу», нужно понимать так, чтобы было ясно, что осталось к тому моменту, когда он только начал быть свободным, а не как обязательство из умысла или вины, допущенной во время рабства. Поэтому даже если обнаружится, что в рабстве он нечестным путем приобрел деньги, он будет свободен от иска.

2. Если я поручу свободному человеку, который был у меня в добросовестном услужении, чтобы он вел какое-то дело, то с ним нельзя будет судиться из поручения, как утверждает Лабеон, потому что он исполняет порученное ему дело не по свободной воле, но как бы по служебной необходимости. Итак, это будет иск из ведения дел, потому что он имел намерение вести мое дело, и именно он был тем, кого я мог связать обязательством.

3. Если ты вел мои дела в мое отсутствие, по неразумию купил мою вещь и в неведении пользовался ею, то ты не связан обязательством по отношению ко мне из ведения дел, чтобы вернуть ее. Однако если ты, прежде чем пользоваться вещью, знал, что она моя, то ты должен представить кого-либо, кто истребовал бы ее от тебя от моего имени, чтобы тот доставил мне вещь, а с тобой заключил договор о лишении владения. И в твоих действиях из-за такой подстановки не окажется злого умысла, потому что ты должен это сделать для того, чтобы не отвечать по иску из ведения дел.

4. По иску из ведения дел мы уплатим не только капитал, но и проценты, извлеченные из чужих денег, и даже проценты, которые мы могли извлечь. Наоборот, мы используем иск из ведения дел для получения процентов, которые мы уплатили или которые мы могли извлечь из наших денег, которые мы израсходовали на чужие дела.

5. Пока Тиций был у врагов, я управлял его делами, потом он вернулся: мне принадлежит иск из ведения дел, хотя бы дела в то время, когда их вели, не имели хозяина18.

19. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Если же кто-либо умер, находясь у врагов, то у его наследника и против его наследника имеется прямой и обратный иск из ведения дел.

20. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». И Сервий, как приводится у Альфена в 39-й книге дигест, дал ответ по следующему делу: лузитане захватили троих в плен, и один из них был отпущен под тем условием, чтобы он принес деньги (выкуп) за троих, и если он не возвратится, то чтобы двое дали деньги за него; он не захотел возвращаться, и в силу этого те двое заплатили деньги за третьего. Сервий ответил: справедливо, чтобы претор дал иск против него.

1. Кто управляет наследственными делами, тот некоторым образом обязывает наследство в свою пользу и обязывает себя в пользу наследства; таким образом, не имеет значения, если даже наследником является малолетний, так как долг19 переходит на него с прочими наследственными обременениями.

18 Жители восточной части Испании

19 Причитающийся лицу, которое вело дела.

[Юстиниан]

КНИГА ТРЕТЬЯ 387

2. Если при жизни Тиция я начал управлять его делами, я не должен прекращать этого, когда он умер; однако не является необходимым, чтобы я начинал новые дела, но необходимо, чтобы я выполнял и поддерживал старые дела. Так же происходит, когда умрет один из участников товарищества. Ибо относительно всего, что делается ради исполнения прежнего дела, имеет значение не когда это было закончено, но когда начато.

3. По твоему поручению Луций Тиций вел мои дела; поскольку он вел их неправильно, ты отвечаешь передо мной по иску из ведения дел, и твоя ответственность не ограничивается тем, что ты уступаешь мне иски20, но ввиду того, что ты избрал его неосторожно, ты отвечаешь и за тот ущерб, который причинен мне его небрежностью.

21. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если кто-либо, ведя наследственные или чужие дела, по необходимости купит вещь, то он может вернуть свои затраты по иску из ведения дел, хотя бы эта вещь и погибла. Например, если он закупит зерно или вино для семьи, а оно погибнет по какой-то случайности, скажем из-за пожара или обрушения. Но это, естественно, можно сказать, только если само обрушение или пожар случился без его вины, потому что будет нелепо, если бы он, подлежа осуждению за само обрушение или пожар, мог получить что-либо под предлогом тех вещей, которые таким образом погибли.

22. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо при ведении чужих дел взыскал недолжное21, то он должен выдать (полученное им хозяину), в отношении же того, что он уплатил при отсутствии долга, следует предпочесть то мнение, что он должен принять это на себя.

23. Он же в 24-й книге «Комментариев к эдикту». Если я дам управляющему деньги с тем намерением, чтобы они перешли к кредитору, то собственность не приобретается через управляющего. Однако кредитор может даже против моей воли своим одобрением получить эти деньги себе, потому что, принимая их, управляющий вел дела кредитора, и поэтому одобрением кредитора я освобождаюсь (от ответственности).

24. Он же в 27-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо при ведении чужих дел израсходовал больше, чем было нужно, то следует возвратить ему то, что он должен был представить.

25. Модестинв 1-й книге «Ответов». Когда по фидеикомиссу было предписано отдать наследство некоему городу, магистраты назначили полномочными распорядителями этого имущества Тиция, Сея и Гая; затем эти распорядители разделили между собой управление этим имуществом и сделали это без утверждения и согласия магистратов.

20 Твои иски к Луцию Тицию, вытекающие из договора поручения.

21 Получил долг, которого в действительности не существовало.

КНИГА ТРЕТЬЯ389

Через некоторое время завещание, которым наследство поручалось отдать городу, было признано по суду недействительным, и таким образом законным наследником умершего стал при отсутствии завещания Семпроний, однако из этих распорядителей один умер, не уплатив, и после него не осталось наследника. Спрашивается, если Семпроний привлечет к суду распорядителей этого имущества, то кто понесет ущерб из-за неплатежеспособности умершего? Геренний Мо-дестин отвечает: то, что не могло быть сохранено по иску к одному из распорядителей из ведения тех дел, которые он вел единолично, относится в убыток тому, кому причитается законное наследство.

26. Он же во 2-й книге «Ответов». Два брата, один из которых был совершеннолетним, а другой несовершеннолетним, имели общее сельское имение, и старший брат на общей земле, на которой были отцовские дома, возвел обширные строения. Когда он стал делить это поместье с братом, уже достигшим законного возраста, то изъявил желание получить возмещение за издержки под тем предлогом, что в поместье были внесены улучшения. Геренний Модестин ответил, что у лица, о котором был предложен вопрос, нет иска по поводу издержек, которых не требовала вещь, но которые были сделаны для удовольствия.

1. Он ответил, что если Тиций содержал, в силу уважения, дочь сестры, то он не имеет на этом основании иска к ней.

27. Яволен в 8-й книге «Из Кассия». Если кто-либо вел дела Сея по поручению Тиция, то перед Тицием он отвечает по иску из поручения, и нужно оценить стоимость спора, сколько причитается Сею, а сколько Тицию. Тицию же причитается столько, сколько он должен отдать Сею, перед которым он обязан либо по иску из поручения, либо по иску из ведения дел. Тиций же может вчинить иск тому, кому он поручил вести чужие дела, даже прежде, чем он что-либо отдаст господину, потому что, как представляется, у него отсутствует то, в отношении чего он связан обязательствами.

28. Каллистрат в 3-й книге «Предупредительного эдикта». Если отец по завещанию назначил имевшему родиться после его смерти ребенку опекуна и тот временно управлял опекой, а посмертный ребенок не родился, то ему следует предъявлять иск не из опеки, а из ведения дел. Если же посмертный ребенок родится, то будет иск из опеки, и под него будут подпадать оба периода, и когда он вел дела до рождения младенца, и после.

29. Юлиан в 3-й книге «Дигест». По факту спрашивалось: некто был по постановлению городского совета назначен куратором для закупки муки, а другой человек, назначенный его заместителем, испортил муку примесью, и таким образом стоимость муки, закупленной в общественный фонд, была возложена на куратора. По какому иску куратор может судиться со своим заместителем и получить возмещение убытка, понесенного им из-за последнего?

КНИГА ТРЕТЬЯ 391

Валерий Север отвечает, что попечителю следует дать иск из ведения дел против сопопечителя. Он же отвечает, что магистрату против магистрата дается тот же иск, но только в том случае, если он не сознавал обмана. Исходя из этого, применительно к заместителю следует сказать то же самое.

30. Папиниан во 2-й книге «Ответов». (Некто) поручил вольноотпущеннику или другу принять заемные деньги, и кредитор, следуя его письму, заключил договор, а фидеюссор вмешался - хотя деньги не стали принадлежать ему, тем не менее кредитору или фидеюссору дается против него иск из ведения дел по образцу иска из обязательств управляющего.

1. Между делами Семпрония, которые он вел, (некто) по незнанию провел дело Тиция - по этому (виду) дел он также будет ответственен перед Семпронием, однако ему полномочиями судьи необходимо предоставить гарантию ограждения от: ущерба против Тиция, которому дается иск. Такое же право действует применительно к опекуну.

2. Тяжба была доведена до суда и покинута ответчиком; друг мошенника сам отвечал по ней, приведя судье причины его отсутствия. Этот друг не окажется навлекшим на себя вину, потому что при вынесении приговора против отсутствующего он сам не давал повод для иска. Ульпиан замечает: это верно, потому что мошенник был осужден. Впрочем, если друг, защищавший отсутствующего, проиграет и вчинит иск из ведения дел, ему может быть вменено, что он не подал апелляцию, хотя мог.

3. Кто ведет1 чужие дела, тот должен и предоставить проценты с этих денег, которые останутся после производства необходимых расходов.

4. Завещатель пожелал, чтобы вольноотпущенники получили определенную сумму денег на устройство памятника; если требуется что-либо сверх того, то неправильно взыскивать это с наследника иском из ведения дел по праву фидеикомисса, потому что воля (умершего) положила предел взысканию.

5. Наследующий опекуну несовершеннолетний сын не отвечает за дела, которые его опекун вел за лишившуюся отца подопечную; однако опекун будет сам за себя отвечать по иску из ведения дел.

6. Несмотря на то, что мать согласно воле отца ведет дела сына по уважительному доверию, она не имеет права в качестве истца возбуждать тяжбы на свой риск, потому что она и не предъявляет надлежащим образом иски от имени сына, и не отчуждает вещи из его имущества, и не освобождает должника несовершеннолетнего путем принятия от него денег.

7. Если один защищает дело об общей воде22 и судебное решение вынесено в пользу участка, то тот, кто произвел необходимые и заслуживающие внимания расходы по общему судебному делу, имеет иск из ведения дел.

22 О проведении воды с соседнего участка. По смыслу настоящего фрагмента в проведении воды было заинтересовано несколько лиц.

КНИГА ТРЕТЬЯ 393

31. Он же в 3-й книге «Ответов». Фидеюссор, совершив ошибку по неопытности, принял залог или заложенную недвижимость также по чужому контракту, который не относился к его персоне, и выплатил кредитору и ту, и другую сумму, полагая, что слияние участков может помочь ему избежать ущерба. По поводу этих вещей напрасно будет возбуждать иск из поручения, и сам он напрасно будет предъявлять иск должнику; тогда как иск из ведения дел будет необходим обоим. В этой тяжбе достаточно оценить вину, но не случайное событие, потому что фидеюссор не считается разбойником. Из-за этого происшествия кредитор не будет обязан по иску вернуть то, что отдается из внесенного залога, потому что он представляется продавшим свое право.

1. Без ведома девушки мать приняла вещи, подаренные женихом дочери: поскольку иск из поручения или хранения не действует, иск предъявляется из ведения дел.

32. Он же в 10-й книге «Ответов». Наследник умершего мужа не должен требовать от жены имущество мужа, которое она во время брака имела в своем распоряжении, как присвоенное наследство; итак, он поступит мудрее, если будет судиться с ней о предъявлении (имущества) и из ведения дел, если она также вела дела мужа.

33. Павел в 1-й книге «Вопросов». Несенний Аполлинарий Юлию Павлу привет. Тетка вела дела своего племянника; по смерти обоих наследникам тетки наследниками племянника был вчинен иск из ведения дел. Наследники тетки поставили в счет издержки на воспитание племянника. Был дан ответ, что тетка давала пропитание из своих средств по закону родственной любви - ибо она и не желала, чтобы пропитание было определено как таковое, и оно не было определено; кроме того, установлено, что если воспитывает мать, то она не может требовать обратно пропитание, которое предоставила из своих средств под влиянием родственной любви. Противоположная сторона утверждала, что это верно тогда, когда доказано, что мать воспитывала на свои средства; однако в данном деле тетка, которая управляла делами, по всей вероятности, воспитывала племянника за счет его собственного имущества. Рассматривается вопрос, следует ли взыскивать и из того, и из другого имущества? Что кажется тебе более справедливым? Я ответил: это спор по поводу совершенного действия; ибо, по моему мнению, и то, что установлено относительно матери, не следует соблюдать столь неукоснительно. Ведь что если она возразит, что воспитывала сына для того, чтобы иметь возможность предъявить иск ему или его опекунам? Допустим, отец умер на чужбине, а мать, вернувшись на родину, выдала (по суду) как сына, так и его семейное имущество. В таких случаях, как постановил божественный Антонин Пий, следует дать иск из ведения дел также и к самому несовершеннолетнему. Итак, в деле о совершенном действии, я полагаю, следует послушать скорее тетку или ее наследников, если они хотят поставить в счет издержки на воспитание, в особенности если при подсчете расходов окажется, что их несла тетка. Полагаю, что никоим образом нельзя допускать взыскания из обеих имуществ.

КНИГА ТРЕТЬЯ 395

34. Сцевола в 1-й книге «Вопросов». После развода дела жены вел муж; приданое может быть удержано не только по иску о приданом, но и из ведения дел. Это при условии, если в ведении дел муж, пока вел их, мог действовать, - ибо в ином случае нельзя вменить то, что он не взыскал с себя самого. Но и после того, как он утратил имущество, иск из ведения дел применим в полной мере, хотя если мужу вчинится иск о приданом, он будет освобожден от ответственности. Однако здесь следует соблюдать некую меру, чтобы расследование велось о том, насколько он мог это сделать, и хотя впоследствии и утратил (эту возможность), если в то время он мог ей заплатить; ибо он не нарушил сразу же свои обязанности, если немедленно не распродал свое имущество, чтобы выплатить деньги; наконец, нужно, чтобы прошло некоторое время, за которое было бы видно, что он прекратил (действовать). А если вещь будет потеряна до того, как он исполнит свои обязанности, он не отвечает по иску из ведения дел, как если бы он ни в какой момент не мог это сделать. Но и в случае, если муж может это сделать, возбуждается иск из ведения дел, потому что есть риск, что он прекратит действовать.

1. Тот же, кто ведет дела должника на предмет возвращения залога, как мы полагаем, не несет ответственности, поскольку деньги должны ему, и не было ничего, что он мог бы выплатить самому себе.

2. Однако и иск о возврате купленной вещи не входит в иск из ведения дел, и поэтому по истечении шести месяцев теряет силу - если раб не будет обнаружен среди имущества, или при его обнаружении окажется, что он добавлен в качестве придаточной вещи, или из-за того, что человек стал хуже, или потому, что он не обнаружил и не получил того, что тот приобрел не из средств покупателя, и в делах покупателя, которые он вел, не было средств, которые он мог бы в данный момент себе вернуть.

3. Впрочем, если он, будучи состоятелен, должен по другой причине из бессрочного обязательства, ему не следует вменять, если он не выплатил, особенно если и счет процентов не вызывает спора. И есть различие применительно к должнику и опекуну, потому что там имелась заинтересованность в выплатах по прежнему обязательству, чтобы возникла задолженность по иску из опеки.

35. Павел в 4-й книге «Вопросов». Если свободный человек, будучи у меня в добросовестном услужении, возьмет деньги в долг и обратит их в мое имущество, то нужно рассмотреть, по какому иску я должен вернуть то, что он обратил в мое имущество, - ведь он вел мое дело не как друга, но как хозяина. Однако следует дать иск из ведения дел, который прекращается, когда его кредитору произведена выплата.

36. Он же в 1-й книге «Сентенций». Во время судебного засвидетельствования спора обычно спрашивается, обогатился ли подопечный, чьи дела велись без подтверждения опекуна, от того самого действия, из которого ему вчинен иск.

1. Если кто-либо ведет денежное дело, он обязан предоставить также процент и риски по тем договорам, которые он сам заключил, если только по случайным причинам должники не утратили своего состояния

КНИГА ТРЕТЬЯ 397

таким образом, что во время судебного засвидетельствования спора по этому иску оказались неплатежеспособны.

2. Если отец управлял имуществом, подаренным им освобожденному из-под опеки сыну, то он отвечает перед сыном по иску из ведения дел.

37. Трифонин во 2-й книге «Обсуждений». Человек, который был должен деньги без процентов, вел дела своего кредитора; спрашивается, должен ли он выплатить проценты на эту сумму по иску из ведения дел? Я сказал, что если ему надлежало взыскать с себя самого, то он будет должен проценты, а если, пока он вел дела, срок выплаты долга еще не настал, то не будет. Однако по истечении срока, если он не внес эти деньги на счет того кредитора, дела которого он вел, то он по справедливости должен будет уплатить проценты судебному разбирательству по доброй совести. Но рассмотрим, какие он будет должен проценты - те ли, под которые этот же кредитор ссужал других, или же максимальные, потому что когда кто-то употребляет на свои нужды деньги того, чьей опекой или делами он управляет, или если муниципальный магистрат (делает то же) с казенными деньгами, то он платит максимальные проценты, как установлено божественными принцепсами. Однако дело того, кто не взял себе деньги из управления, а получил их от друга, притом до управления делами, отличается. Ведь те, о которых говорит это постановление, хотя и должны были хранить верность бесплатно, безусловно честно и воздерживаясь от всякой корысти, однако из-за того, что они, как представляется, злоупотребили своими полномочиями, подлежат взысканию максимальных процентов, словно некоему наказанию. Этот же человек взял у другого взаймы с добрыми намерениями и должен быть присужден к выплате процентов, потому что не расплатился, а не потому, что присвоил деньги из дел, которые вел. Если же долг начинается с этого момента, важное значение имеет, был ли он ранее номинально должником, - и этого достаточно, чтобы долг из беспроцентного стал процентным.

38. Гай в 3-й книге «О словесных обязательствах». Каждый, кто выполнит обязательство за другого, хотя бы без его воли и ведома, освобождает его (от обязательства). Но одно лицо не может по праву взыскивать за другое без воли последнего то, что это лицо должно получить. И естественные, и разумные доводы убеждают в том, что мы можем улучшать положение другого лица даже без его ведома и воли, но не можем ухудшить его.

39. Павел в 10-й книге «Комментариев к Сабину». Если у нас с тобой общий дом и я дам за твою часть соседу стипуляционную гарантию от убытков, то следует сказать, что я могу требовать возмещения выплат скорее по иску из ведения дел, чем из разделения общей тяжбы, потому что я мог защитить свою часть и таким образом, чтобы не быть вынужденным защищать и часть совладельца.

40. Он же в 30-й книге «Комментариев к эдикту». Кто защищает моего раба по делу о причинении вреда в мое отсутствие или без моего ведома, имеет иск из ведения дел в отношении основного моего имущества, а не пекулия.

КНИГА ТРЕТЬЯ 399

41. Он же в 32-й книге «Комментариев к эдикту». Если ты принял на себя мои дела по побуждению моего раба, то если ты это сделал лишь по просьбе раба, то у нас будет иск из ведения дел, а если как бы по поручению раба, то дан ответ, что ты можешь также предъявить иск о пекулии и об имуществе, перешедшем в собственность.

42. Лабеон в 6-й книге «Второй эпитомы Яволена». Если ты уплатишь деньги от имени того, кто ничего тебе не поручал, ты имеешь иск из ведения дел, потому что этой выплатой должник освобожден от кредитора, если только должник не был каким-то образом заинтересован в невыплате этих денег.

43. Ульпиан в 6-й книге «Обсуждений». Тот, кто, побуждаемый дружбой с отцом, потребует опекуна для несовершеннолетних или объявит опекунов под подозрением, не имеет против них никакого иска по постановлению божественного Севера.

44. Он же в 4-й книге «Мнений». То, что с пользой выплачено по чьим-то делам, включая также расходы, понесенные для честного достижения почетных должностей, можно истребовать по иску из ведения дел.

1. Те, кто получает свободу только по завещанию, не обязаны давать отчет за дела, которыми они управляли при жизни господ.

2. Тиций уплатил деньги наследственным кредиторам, считая, что по завещанию наследницей умершего стала его сестра; хотя он сделал это с намерением вести дела сестры, однако на самом деле он вел дело сыновей умершего, которые после его смерти стали его наследниками по завещанию, и поскольку справедливо, чтобы он не потерпел убытка, было решено, чтобы он требовал возмещения по иску из ведения дел.

45. Африкан в 6-й книге «Вопросов». Ты поручил моему сыну, чтобы он купил имение. Когда я узнал об этом, я сам купил его тебе. Думаю, что имеет значение, с каким намерением я его купил: ибо если из-за того, что, как я знал, это было тебе необходимо и твоим желанием было владеть покупкой, то между нами будет иск из ведения дел, как он был бы, если бы не было вообще никакого поручения или если бы ты поручил Тицию, а я купил бы, потому что мог выгоднее совершить это дело сам. Если же я купил затем, чтобы сын не отвечал по иску из поручения, то скорее и я от его лица могу предъявить тебе иск из поручения, и у тебя ко мне будет иск о пекулии; потому что и в случае, если бы Тиций принял это поручение, а я купил бы, чтобы он не отвечал по этому иску, то у меня был бы к Тицию иск из ведения дел, а у него к тебе, как и у тебя к нему, - иск из поручения. То же самое будет, если ты поручил моему сыну быть твоим фидеюссором, а я выступил бы за тебя фидеюссором

1. Если дано, что ты поручил Тицию, чтобы он был за тебя фидеюссором, а я из-за того, что какие-то причины мешали ему быть фидеюссором, сам выступил фидеюссором, чтобы освободить его совесть (от обязательств), то мне полагается иск из ведения дел.КНИГА ТРЕТЬЯ wf 401

46. Павел в 1-й книге «Сентенций». Иск из ведения дел дается тому, в чьих интересах будет судиться по этому делу.

1. Не имеет значения, прямой иск или по аналогии вчиняет кто-либо или отвечает по нему, потому что в экстраординарных исках, где не соблюдаются точные формулы, эта тонкость излишня, тем более что и тот, и другой иск исходит из одинаковых правомочий и имеет одинаковый результат.

47. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Если брат даже без ведома сестры, ведя ее дело, договорится с мужем о приданом, он по праву отвечает по иску из ведения дел, чтобы освободить мужа (от обязательств).

48. Африкан в 8-й книге «Вопросов». Если покупатель продаст вещь, которую проданный раб украл у меня, покупателя, и она перестанет существовать, то об ее цене мне следует дать иск из ведения дел, как он должен был бы быть дан в том случае, если бы ты вел дело, которое считал своим, хотя оно было моим. Так будет и в обратном случае: тебе был бы дан иск ко мне, если бы ты, считая своим принадлежащее мне наследство, отдал твои собственные вещи по легату, в случае если этой выплатой я был бы освобожден (от обязательств).

Титул VI. О калумниаторах 23

1. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Если про кого-либо говорят, что он взял деньги, чтобы досадить другому путем выполнения или невыполнения какого-либо дела, то к этому лицу в течение года может быть предъявлен иск по факту (содеянного) о взыскании в четырехкратном размере полученных им денег согласно имеющимся данным, а по истечении года - в однократном размере.

1. Помпоний пишет, что этот иск относится не только к денежным делам, но и к делам о преступлениях, так как по закону о взяточничестве в особенности отвечает тот,, кто взял деньги для совершения или несовершения дела путем досаждения другим.

2. Отвечает тот, кто взял деньги до или после начала процесса.

3. И конституция нашего императора (Каракаллы), обращенная к Кассию Сабину, воспрещает давать деньги судье или противнику в публичных, частных или фискальных делах и приказывает, чтобы по этой причине дело прекращалось. Ибо можно задать вопрос: если противник принял (деньги) с намерением заключить сделку не через досаждение, прекращается ли действие этой конституции9 И я думаю, прекращается, как и этот иск, ведь запрещаются не сделки, а злостное вымогательство

4. Мы говорим, что приняты деньги и тогда, когда мы принимаем что-либо вместо денег

23 Значение термина calumniator поясняется в D 50 16 233 Calumniator - это тот, кто посредством обмана и запутывания дела досаждает другим на суде Но этот термин имел и более широкий смысл злонамеренное нарушение чужих прав под видом использования своего права, клеветнические утверждения и т п

КНИГА ТРЕТЬЯ -' 403

2. Павел в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Действительно, если кто-либо освобожден от обязательства, то он может рассматриваться как взявший (деньги), равно как если деньги даны бесплатно или вещь сдана внаем либо продана за слишком малую цену. Не имеет значения, сам ли он взял деньги или приказал, чтобы деньги были даны кому-либо другому, или одобрил принятие денег от его имени.

3. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». И вообще это так, если кто-либо получил выгоду по этой причине от противника или от кого-либо другого.

1. Таким образом, он несет ответственность, если получил (выгоду), с тем чтобы совершить дело, независимо от того, совершил он это дело или не совершил, и отвечает тот, кто получил (что-нибудь), с тем чтобы не совершить дело, хотя бы он даже совершил это дело

2. По этому эдикту отвечает также и тот, кто вошел в сговор, а вошедшим в сговор называется постыдно договорившийся.

3. Следует, что тот, кто дал деньги, чтобы другой допустил совершение действия24, не может истребовать обратно деньги, ибо он поступил постыдно. Но требовать может лицо, для досаждения которому были даны деньги. Поэтому если кто-либо получил от тебя деньги, чтобы совершать действие мне во вред, а от меня (получил деньги), чтобы не совершать действие мне во вред, то он отвечает передо мной по двум искам.

4. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Этот иск не полагается наследнику, потому что ему должно быть достаточно того, что он может требовать обратно деньги, которые дал умерший.

5. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Иск к наследнику дается в отношении того, что ему досталось. Установлено, что постыдное обогащение25 может быть истребовано и от наследника, хотя преступление погашено; например, то, что дано за совершение подлога, и то, что дано судье за снисходительное решение, может быть истребовано и от наследников, а также что-либо другое, полученное путем преступления.

1. Однако кроме этого иска имеет силу условие о том, что речь идет о бесчестье только принимающего (взятку), потому что если имеет место бесчестье и дающего (взятку), то сильнее позиция владеющего (наследством), почему и должно будет быть определено, прекращается ли этот иск или его следует дать в тройном размере? Или же по образцу (наказания) вора мы дадим и иск в четырехкратном размере, и кондикцию? Однако я полагаю, что достаточно возбудить либо один, либо другой иск. Ибо там, где имеет силу кондикция, нет необходимости по истечении года давать иск из совершенного действия.

24 Имеется в виду незаконное или постыдное действие

25 Обогащение наследователя совершенное постыдным путем

КНИГА ТРЕТЬЯ 405

6. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Годичный же срок (исковой давности) по отношению к лицу, давшему денежную взятку, чтобы ему не вчиняли иск, отсчитывается от момента, когда он дал (эту взятку), если только у него вообще была возможность судиться. Если же другое лицо дало денежную взятку для того, чтобы судебный процесс велся в пользу данного лица, то в отношении данного лица имеется сомнение, отсчитывать ли (срок исковой давности) со дня уплаты денег (третьим лицом) или скорее с того момента, когда (данное лицо) узнало об их уплате; потому что незнающий, как представляется, не имеет возможности судиться. И правильнее отсчитывать год с того момента, когда он узнал (об уплате денежной взятки).

7. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-то взял денежную взятку у другого, чтобы не досаждать мне, если они были даны по моему поручению, или моим полномочным управляющим, или тем, кто хотел вести мое дело, и я это одобрил, то понимается так, что дал (взятку) я сам. Если же другой дал ему не по моему поручению, пусть даже он дал из жалости (ко мне), чтобы не было (иска), то и он может истребовать, и я могу предъявить иск в четырехкратном размере.

1. Если были приняты (деньги), чтобы досадить сыну семейства, следует дать иск и отцу. Также если сын семейства принял деньги, чтобы досадить или не досаждать, к нему будет дан иск; и если другой дал ему без моего поручения, чтобы не было (иска), то и он может истребовать, и я могу предъявить иск в четырехкратном размере.

2. Если откупщик удерживал рабов и ему были даны деньги, которые ему не причитались, то и он в этой части эдикта будет отвечать по иску из совершенного действия.

8. Ульпиан в 4-й книге «Мнений». Если кто-либо, кто узнает о таком деле, сообщит, что у невиновного под предлогом какого-либо преступления, в котором его вина не была доказана, были приняты деньги, то незаконно исторгнутое, согласно форме эдикта, поскольку (принявший) относится к тем. о которых говорится, что они получили денежную взятку, чтобы досадить или не досаждать, приказано вернуть деньги, а на получившего взятку накладывается наказание сообразно с правонарушением.

9. Папиниан во 2-й книге «О прелюбодеяниях». О рабе, которому предъявлено обвинение, производится по требованию (обвинителя) расследование с применением пытки; если раб признан невиновным, то обвинитель присуждается к уплате господину двойной цены (раба). Но, кроме установления цены, производится расследование о предъявлении ложного обвинения. Ибо преступное предъявление ложного обвинения отделяется от убытков, которые причинены господину вследствие пытки раба.

[Юстиниан]

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/04.php
Титул I. О восстановлении в первоначальном положении
Титул II. О том, что совершено вследствие страха
Титул III. О злом умысле
Титул IV. О лицах, не достигших лет
Титул V. Об ограниченных в правоспособности
Титул VI. В силу каких причин лица старше лет восстанавливаются в прежнем положении
Титул VII. Об отчуждении, произведенном для изменения судебного разбирательства
Титул VIII. О принятии на себя обязанностей третейского судьи: да вынесут решения те, кто принял на себя третейское разбирательство
Титул IX. Да возвратят полученное судовладельцы, хозяева гостиниц и постоялых дворов
Титул I. О восстановлении в первоначальном положении

1. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Полезность данного титула не нуждается в рекомендации, ибо сам титул это показывает. В этом титуле претер многократно приходит на помощь людям, сделавшим промах, или обманутым, или потерпевшим ущерб вследствие страха, либо (чужого) лукавства, либо возраста, либо своего отсутствия,

2. Павел в 1-й книге «Сентенций», или вследствие изменения их (юридического) положения, или вследствие правомерной ошибки.

3. Модестин в 8-й книге «Пандект». Претор обещает восстановление в первоначальное положение во всех исковых требованиях на основании исследования дела, т.е. чтобы была установлена правомерность этих исковых требований и их истинность, и на этом основании (претор) приходит на помощь отдельным лицам.

4. Каллистрат в 1-й книге «Предостерегающего эдикта». Я знаю, что, по мнению многих, не выслушивается тот, кто требует восстановления первоначального положения по причине довольно мелкого дела или суммы, если бы тем (восстановлением) был причинен ущерб большему делу или сумме.

5. Павел в 7-й книге «Комментариев к эдикту». Никто не считается отстраненным от дела, относительно которого претор пообещает, что оно будет восстановлено в первоначальном положении.

6. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Не только наследники лица моложе 25 лет могут быть восстановлены в первоначальное положение, но также и наследники тех, кто отсутствовал по государственным делам, а также (наследники) всех тех, кто сами могли быть восстановлены в первоначальном положении, и это весьма мудро установлено. Итак, сможет быть восстановлен в первоначальном положении тот, кто либо является наследником, либо тот, кому возвращено наследство, либо наследник подвластного сына-воина. Соответственно, если лицо, не достигшее 25 лет, отдается в рабство или становится служанкой, то их господину дается восстановление в первоначальном положении в пределах установленного срока. Но если случайно это лицо, не достигшее 25 лет, было взято в полученном (господином) наследстве, то Юлиан в 17-й книге дигест пишет, что господин может иметь повод к его удержанию не только в соответствии с льготой по возрасту, но даже если возраст его и не защищает. Ибо льготой законов пользуются не ради получения наследства, но ради наказания.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 409

7. Марцелл в 3-й книге «Дигест». О помощи лицу, утратившему вещь во время своего отсутствия, божественный Антонин дал претору Марцию Авиту рескрипт следующего содержания: «Хотя весьма нелегко вносить изменения в установленный порядок, но там, где этого требует явная справедливость, необходимо приходить на помощь. Итак, если вызванный в суд не ответил на вызов и в силу этого было вынесено решение (против него), а он тут же пришел к тебе, пока ты еще заседал в суде, то ты можешь еще выяснить, не явилось ли его отсутствие следствием не его вины, а невосприятия им голоса, вызывавшего в суд, и восстановить его в прежнем состоянии».

1. Но помощь этого вида не ограничивается только этим примером; в самом деле, нужно оказывать помощь тем, кто был обманут без своей вины, если обманные действия совершает противник, и эту помощь нужно оказывать даже тогда, когда может быть использован иск об обмане. И хорошему претору более приличествует возвращать судебное дело в первоначальное положение, как этого требуют разум и справедливость, чем предоставлять иск, влекущий за собой бесчестие; к этому (иску) следует нисходить лишь тогда, когда не могут быть использованы другие средства.

8. Мацер во 2-й книге «Об апелляциях». Между лицами, не достигшими 25 лет, и теми, кто отсутствует по государственным делам, различие состоит в том, что лица моложе 25 лет, даже те, которые защищаются их опекунами и попечителями, тем не менее вопреки государственному (решению) восстанавливаются в первоначальном положении, разумеется, при ясности дела; тому же, кто отсутствовал по государственным делам, и всем прочим, кто находится в таких же обстоятельствах, если они защищаются своими поверенными, обычно только в том смысле оказывается содействие в восстановлении в первоначальном положении, что им позволяется апеллировать.
Титул II. О том, что совершено вследствие страха

1. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Я не признаю действительным того, что совершено под влиянием страха». Некогда в эдикте указывалось так: «что (совершено) под влиянием силы (насилия) или страха». О силе делалось упоминание для случаев, когда необходимость навязывалась против воли1; страх - беспокойство ума вследствие наличной или будущей опасности. Но потом упоминание о силе было исключено, так как совершаемое под влиянием грубой силы должно рассматриваться так же, как совершаемое под влиянием страха.

Для регулирования случаев, когда лицо становится в необходимость совершить какие-либо действия против воли
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 411

2. Павел во 2-й книге «Сентенций». Сила есть натиск более значительной вещи2, который не может быть отражен.

3. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Итак, это постановление указывает на силу и на страх, и если кто-либо совершит нечто, будучи принужден к тому силой, тот на основании этого эдикта восстанавливается (в первоначальном положении).

1. Но под силой мы понимаем грубую силу и такую, которая осуществляется против добрых нравов, но не такую, которую магистрат осуществляет основательно, т.е. разрешаемую правом и осуществляемую на основании прав, связанных с должностью, которую магистрат выполняет. Впрочем, Помпоний пишет, что этот эдикт применяется к противоправным действиям [магистрата римского народа или презеса провинции], если магистрат вынудил кого-либо дать деньги ужасом, возбуждаемым мыслью о причинении смерти или о бичевании.

4. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Я думаю даже, что следует прибавить страх, возбуждаемый мыслью об обращении в рабство и т.п.

5. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Лабеон говорит, что страх означает не какое угодно опасение, но (боязнь) перед более значительным злом.

6. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Мы утверждаем, что этот эдикт распространяется не на страх пустого человека, но на страх, который может испытать в силу достаточных оснований и в высокой степени твердый человек.

7. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Педий в 7-й книге3 говорит, что этот эдикт не относится к опасению быть объявленным пользующимся дурной славой и на основании этого эдикта не производится восстановление в первоначальном положении лица, опасающегося, что на него будет наложено какое-либо наказание. Поэтому если какой-либо трус напрасно испугается чего-либо, что в действительности отсутствует, то он в силу этого эдикта не восстанавливается в первоначальном положении, так как он поступал не под давлением силы и не вследствие страха.

1. Поэтому если кто-либо, застигнутый при совершении кражи, или прелюбодеяния, или иного позорного действия, что-либо дал или к чему-либо обязался, то, как правильно пишет Помпоний в 28-й книге4, он может воспользоваться этим эдиктом, ибо он страшился смерти или оков. Хотя не всякого прелюбодея дозволено убивать и не всякого вора [исключая того, который защищался оружием], но его могли убить и неправомерно, а потому страх его обоснован. Но и в том случае, если он произвел отчуждение чего-либо, чтобы не быть переданным (органам власти), тем, кто его схватил, по-видимому, нужно прийти ему на

2Res. Смысл: обстоятельств, фактов, те насилие есть натиск неотразимых действий.

3 Вероятно, имеется в виду Комментарий Педия к эдикту претора и курульного эдила.

4 Вероятно, имеется в виду Комментарий Помпония к эдикту.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 413

помощь на основании этого эдикта, так как если бы он был передан, то он мог бы претерпеть то, что указано выше.

8. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Под действие Юлиева закона5 подпадают те, которые приняли что-либо6 при обнаружении бесстыдных действий. Претор должен, однако, вмешаться, чтобы они возвратили (то( что получили), ибо (хотя) совершено безнравственное действие, (но) претор обращает внимание не на то, является ли тот, кто дал, прелюбодеем, но лишь на то, что принявший возбудил страх возможностью смерти.

1. Если кто-либо взял деньги, угрожая, что если деньги не будут даны, то доказательства моего юридического положения будут скрыты (или уничтожены), то это лицо несомненно совершает принуждение посредством возбуждения величайшего страха, - например, если я заявляю требование (об установлении того факта, что я являюсь свободным), находясь в положении раба, и не смогу быть объявлен свободным после потери этих доказательств.

2. Если [мужчина или женщина] даст деньги, чтобы не подвергнуться изнасилованию, то применяется этот эдикт, так как для честных людей этот страх должен быть сильнее страха смерти.

3. В указанных нами случаях применения эдикта не имеет значения, опасался ли кто-либо за самого себя или за своих детей, так как в силу своей привязанности родители более страшатся за своих детей (чем за самих себя).

9. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Мы должны признавать лишь наличный страх, а не опасение того, что страх появится в будущем; так пишет Помпоний в 28-й книге. Он говорит, что следует признавать наличный страх [т.е. если страх возбужден кем-либо]; затем он рассуждает о следующем: если я откажусь от моего имения, услыхав, что кто-либо придет с оружием, то применяется ли этот эдикт? И указывает, что Лабеон считал, что эдикт не применяется и отпадает интердикт «когда силой», так как я не рассматриваюсь как изгнанный, ибо я не ждал своего изгнания, но убежал. Иначе, если я покинул (имение) после того, как в него вступили вооруженные люди; здесь следует применить эдикт. Он говорит также, что если ты с помощью вооруженных людей путем насилия будешь возводить строение на моем участке, то в этом случае и интердикт «о том, что совершено силой или тайно», и этот эдикт будут иметь применение, так как я вследствие страха допустил тебя до этих действий. И если я передам тебе владение под воздействием силы, то Помпоний говорит, что применяется этот эдикт.

1. Следует обратить внимание, что претор в этом эдикте говорит общим образом и о самом действии и не добавляет, кем это совершается; таким образом, эдикт применяется, если страх возбужден от-

5 Имеется в виду lexJuliadeadulterns, т е закон императора Юлия Августа Октавиана о прелюбодеяних

6 В виде платы за молчание, за несообщение
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 415

дельным лицом, или народом, или курией, или коллегией, или союзом. Но хотя бы претор предусматривал насилие, совершенное кем бы то ни было, однако Помпоний только замечает, что если я, чтобы защитить тебя или освободить от насилия со стороны врагов, или разбойников, или народа, что-нибудь возьму от тебя или возложу на тебя обязательство, то не следует устанавливать мою ответственность по этому эдикту, разве что я сам причинил тебе насилие; если же я был чужд насилию, то не следует устанавливать мою ответственность, так как я должен скорее рассматриваться как получивший плату за мои услуги.

2. Тот же Помпоний пишет, что некоторые держатся правильного мнения, что восстановление в первоначальное положение по этому эдикту следует распространить даже на освобождение раба или на снос строения, которые совершены кем-либо по принуждению.

3. Но, как гласит претор, это не будет иметь в себе определенности, поэтому давайте посмотрим, до какой меры следует принимать этот тезис. Действительно, дело является либо незавершенным, пусть даже прервет его страх, как, например, если уплата по стипуляции не будет произведена, либо дело является совершенным, если после стипуляции и уплата произведена или же должник формально освобожден (кредитором) под воздействием страха, либо случится что-либо подобное (из того), что завершит сделку. И Помпоний пишет, что в делах завершенных порой пригодны и эксцепция, и иск, в незавершенных же - только эксцепция. Но из одного факта я знаю, что когда жители Кампании под угрозой вырвали письменную гарантию обязательства у некоего приезжего, то нашим императором было предписано, что он может испросить у претора восстановление в первоначальном положении, и претор в моем присутствии выступил с разъяснением, что если он хочет судиться с кампанцами с помощью иска, то это возможно, если же с помощью эксцепции, то ее вполне достаточно (только) в отношении истцов. Из этого определения следует, что и в случае завершенного, и в случае незавершенного дела дается и иск, и эксцепция.

4. Желающему же дается как вещный, так и личный иск, погашаемый акцептиляцией или иным способом погашения (обязательства).

5. Юлиан в 3-й книге дигест высказывает мнение, что тот, кому передана вещь под влиянием (возбужденного им) страха, должен не только возвратить вещь, но и принять ответственность за свой умысел.

6. Однако мы полагаем, что может быть дан и вещный иск, так как вещь находится в имуществе того, кто подвергся насилию, однако не без основания говорится, что если кто возбуждает иск (о возмещении) в четырехкратном размере, то устанавливается либо вещный, либо встречный ему иск.

7. На основании этого эдикта должно быть производимо такое восстановление [,т.е. в первоначальном положении,] по усмотрению суда таким образом, чтобы если под влиянием силы [вещь передана, то она возвращается] и возлагается ответственность, как сказано, за умысел [,чтобы вещь не подверглась ухудшению]. И если произошло осво-
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 417

бождение от обязательства путем заявления (кредитора) об исполнении обязательства, то это обязательство восстанавливается в прежнем положении. Это имеет место в таких пределах: как пишет Юлиан в 4-й книге дигест, если нужно было уплатить деньги и путем силы достигнуто заявление (кредитора) о их получении и если эти деньги не уплачены или (должник) уклоняется' от ответственности после восстановления обязательства, то его следует осудить в четырехкратном размере. Но даже если я что-то пообещаю стипулирующему под воздействием насилия, то (все равно) стипуляция должна будет быть погашена посредством формального акта. Даже (в том случае), если будут утрачены узуфрукт или сервитут, то и они должны будут быть восстановлены.

8. Когда же этот иск записывается как вещный и не обуздывает личность совершившего насилие, но (претор) желает, чтобы восстановление в первоначальном положении было совершено в отношении всего, что было совершено под воздействием страха, то Марцелл вполне заслуженно критикует Юлиана, написавшего, что если фидеюссор употребил силу для того, чтобы освободиться посредством формального погашения (долга), то иск должен быть восстановлен (в первоначальном положении) не в отношении должника, но в отношении фидеюссора, разве только (претор) совершит восстановление иска также и в отношении должника, и (фидеюссор) должен быть присужден к четырехкратному возмещению. Ведь более верным является то, что, как отмечает Марцелл, этот иск возбуждается также и против должника, так как он записан как вещный иск.

10. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Верно то, что если из-за действия должника, вызвавшего страх (кредитора), фидеюссоры освобождены (от ответственности) через акцепти-ляцию, то и против фидеюссоров может быть возбужден иск о том, чтобы они были обратно включены в обязательство.

1. Если я, принужденный тобой под воздействием страха, совершу для тебя формальное погашение стипуляции, то по решению судьи, у которого на основании этого эдикта возбуждается иск, (сюда) включается не только то, что в отношении твоей личности обязательство восстанавливается, но и то, что ты подбираешь также и фидеюссоров, либо тех же самых, либо других, не менее подходящих, кроме того (сюда) включается еще и то, что ты восстанавливаешь те залоги, которые давал по тому же делу.

11. Павел в 4-й книге «Заметок к Дигестам Юлиана». Если кто-либо другой без злого намерения (самого) фидеюссора применил насилие для того, чтобы для фидеюссора было произведено формальное погашение (ответственности), то фидеюссор не принуждается к тому, чтобы он также восстановил обязательство (главного) должника.

12. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Должны быть восстановлены (возвращены) и ребенок рабыни, и приплод скота, и плоды, и все, относящееся к вещи, и не только плоды собранные, но и те, которые я мог бы еще собрать, если бы мне не воспрепятствовал страх.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 419

1. Может возникнуть вопрос: желает ли претор на основании этого эдикта, чтобы тот, кто действовал силой и сам (затем) потерпел от силы, возвратил отчужденное им (под влиянием силы). И Помпоний в 28-й книге пишет, что не следует, чтобы претор приходил этому лицу на помощь, поскольку, по его словам, разрешено отражать силу силой7: указанное лицо подверглось лишь тому, что оно раньше сделало само. Поэтому, если страхом он принудил тебя обещать что-либо в его пользу, а затем я заставлю его страхом освободить тебя от твоего обещания, нет ничего, в отношении чего он мог бы быть восстановлен в первоначальном положении.

2. Юлиан говорит, что тот, кто применил силу против своего должника, чтобы тот заплатил ему, не несет ответственности по этому эдикту [;ввиду характера иска, основанного на страхе, иск этот требует наличия убытков, хотя нельзя отрицать, что он (кредитор) подпадает под Юлиев закон о силе и утрачивает право требования].

13. Каллистрат в 5-й книге «О расследованиях». Существует декрет божественного Марка, изложенный в таких словах: «Лучше всего, чтобы ты предъявлял иски, если ты считаешь, что имеешь какие-либо требования. Когда Марциан сказал: «Я не применил силы», то цезарь ответил: «Ты думаешь, что сила только тогда, когда людям наносятся раны». Сила имеется и тогда, когда кто-либо требует не судебным порядком то, что, по его мнению, он считает подлежащим уплате в его пользу. Если будет доказано, что какая-либо вещь должника [или деньги, составляющие предмет долга,] помимо всякого судьи и без основания находятся во владении кого-либо [или приняты им] и не были даны самим должником и по доброй воле и это лицо само произнесло в свою пользу решение по этому делу8, то это лицо не будет иметь права на предмет долга».

14. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Так, если после того как я с помощью эксцепции буду от тебя защищен и заставлю тебя дать мне формальное погашение (обязательства), то (в данном случае) этот эдикт не применяется, так как ты ничего не утратил.

1. Если кто-то не совершает реституции, то против него возбуждается судебное разбирательство о (возвращении) в четырехкратном размере. Также в четырехкратном размере уплачивается все то, что должно быть восстановлено (в первоначальное положение). Претор обошелся с ответчиком достаточно снисходительно, так как предоставлял ему возможность восстановления в первоначальном положении, если он захочет избежать наказания. По истечении же года ему грозит иск о простом возмещении, но не всегда, а только после проведения (претором) предварительного судебного расследования дела.

7 Отсюда распространенное в истории права изречение: vimvirepellerelicet - «силу дозволено отражать силой».

8Sibiiusinearnremdixisse - «высказало право для себя по этому делу». Этим выражением (без первого слова) часто обозначались судебные решения.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 421

2. В судебном же расследовании выясняется, что если не имеет места другой иск, то тогда дается этот. И это разумно (в том случае), когда правонарушение (довершенное с применением угрозы) страха, произошло год назад и иск теряет силу. Соответствующее же основание должно иметь место потому, что этот иск необходимо возбуждать по прошествии года. Другой же иск может иметь место при следующих обстоятельствах: если тот, в отношении кого была применена сила, скончается, то его наследник имеет гражданский иск о наследстве, потому что он владеет за того владельца, в отношении которого была применена сила. Поэтому у наследника не будет иска о свершенном под воздействием страха, хотя если год еще не прошел, то и наследник может предъявить иск о возмещении в четырехкратном размере. Этот иск дается наследникам также потому, что он имеет целью судебное истребование (своей) вещи.

3. В этом иске не выясняется (вопрос о том), использовал ли страх тот, кто привлечен к суду, или другое лицо. Ведь достаточно, чтобы (истец) изложил, применен ли в отношении него страх или сила и какую выгоду получил из этого обстоятельства тот, кто привлекается (к суду), даже если (ответчик) и не совершил никакого преступления. Ведь когда (истец) не знает, (от кого) он имеет этот страх, то справедливо, чтобы он не принуждался к тому, чтобы указать, кто применил против него страх или силу. И поэтому истец принуждается только к тому, чтобы продемонстрировать, что в этом деле имел место страх, из-за которого он предоставил формальное погашение денежного долга или передал вещь, или сделал что-либо иное. И не представляется несправедливым, если за чужое деяние другой будет принужден к уплате в четырехкратном размере, так как иск о возмещении в четырехкратном размере возбуждается не тотчас, а только если (судебное) дело не восстанавливается (в первоначальном положении).

4. Ведь поскольку это будет посреднический иск, то ответчик имеет право вплоть до вынесения судьей приговора совершить восстановление дела в первоначальном положении, о чем мы выше уже говорили. Если же он этого не сделает, то он правомерно и справедливо подвергается присуждению к уплате в четырехкратном размере.

5. Иногда, однако, судья содействует освобождению (ответчика) даже в том случае, если выдвигается (обвинение) в использовании угроз. Ведь если некий Тиций, сам того не подозревая, применил по отношению ко мне угрозу, но вещь (все-таки) перешла ко мне и в делах человеческих это считается как совершенное не без моего злого умысла, то разве я не лишаюсь услуг судьи? Или, если раб находится в бегах и я огражу себя услугами судьи, то когда (раб) перейдет в мою власть, я, восстановленный в первоначальном положении, должен буду лишиться услуг судьи. Отсюда некоторые считают, что и покупатель, купив в сделке по доброй совести у того, кто применил силу, не привлекается к суду, так же как и тот, кто получил вещь в подарок или по завещанию. Однако совершенно правильно представляется Вивиану, что они все-таки привлекаются к суду, но не по поводу страха, который я претерпел, а по поводу захваченного у меня обманом.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 423

Также и Педий в 8-й книге пишет, что решение судьи о восстановлении вещи в первоначальное положение таково, что (претор.) приказывает вернуть вещь тому, кто применил силу, даже если вещь перешла к другому (лицу), а также и тому, к кому эта (вещь) перешла, даже если другое (лицо) совершило угрозу, ведь не дозволяется, чтобы чужой страх обращался для другого в выгоду.

6. Лабеон говорит, что если кто под воздействием страха станет должником и предоставит (в качестве гаранта) добровольного фидеюссора, то от обязательства освобождается и он сам, и его фидеюссор; если же только фидеюссор принял на себя (ответственность) под воздействием страха, то только фидеюссор и освобождается.

7. Возмещается в четырехкратном размере также и все то, что относится к этой вещи, то есть вещь возвращается с плодами (от нее) и (вообще) вместе со всякой выгодой.

8. Если кто-либо после того, как он пообещает явиться в суд, с помощью силы привлечет (в качестве гаранта) фидеюссора, то этот (фидеюссор) освобождается (от ответственности).

9. Но и в том случае, когда кто-то под воздействием силы заключит стипуляцию и, после того как не получит формального освобождения от долга, будет присужден (уплатить) в четырехкратном размере, то Юлиан считает, что когда возбудят иск из стипуляции, он в отношении возражения (ответчика) будет поддержан (другим) возражением, что хотя и присужден к уплате в четырехкратном размере, но ответчик должен придерживаться простого возмещения. Однако Лабеон говорил, что даже после иска о четырехкратном возмещении тем не менее должен посредством эксцепции быть отстранен (от получения) тот, кто применил силу. Но поскольку это показалось суровым, то (наказание) было смягчено таким образом, что он присуждается судебным решением только к трехкратному возмещению и в любом случае принуждается провести формальное погашение долга.

10. Поскольку мы говорим, что простое возмещение содержится (в четырехкратном), то должно быть устроено так, чтобы в приговоре о четырехкратном возмещении в любом случае подразумевалась и та самая вещь и совершалось ее восстановление в первоначальном положении, наказание же чтобы доходило только до трехкратного возмещения.

11. А что если (раб) без злого умысла и вины того, кто применил силу и был приговорен, (неожиданно) умрет? В данном случае с ответчика снимается наказание за это, если (раб) скончался во время судебного рассмотрения иска, поэтому за преступление он принуждается заплатить лишь трехкратное возмещение. Относительно же того (раба), который, как говорится, находится в бегах, от (ответчика) должна быть получена письменная гарантия относительно того, как долго он будет разыскивать раба и что в любом
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 425

случае возместит его (стоимость). И тем не менее относительно этого дела либо ради выдачи (раба), либо если он потребует что-либо другое, за тем лицом, которое претерпело насилие, иск против ответчика о восстановлении в первоначальном положении сохраняется таким образом, чтобы если господин этого (раба) каким-то образом получит его обратно, то тот, кто привлекается к иску из стипуляции, посредством искового возражения освобождался бы (от ответственности). Такова ситуация после присуждения. Если же раб без злого умысла и вины (ответчика) умрет до вынесения приговора, то (ответчик) отвечает за это. А совершается это в соответствии со следующими словами эдикта: «Да не восстанавливается эта вещь в первоначальном положении по решению суда». Следовательно, если раб находится в бегах без злого умысла и вины того, против которого ведется судебный иск, то судьей должно быть обеспечено, чтобы этот раб был пойман и возвращен (господину). Но и в том случае, если у того, против кого ведется иск, (вещь) не по его вине будет отсутствовать, но она не пропала бы, если бы (ответчик) не применил угроз, то ответчик привлекается (к ответственности за это), подобно тому как это соблюдается в интердикте Undevi или в интердикте «О том, что силой или тайно (захвачено)». Также иногда цену умершего раба получает обратно даже тот, кому этот раб был продан, даже если он не претерпел (на себе воздействие) силой.

12. Тот, кто применил силу, когда приобретал у меня владение, не является вором, хотя тот, кто ограбил, по-видимому, является весьма дерзким вором; так считает и Юлиан.

13. Очевидно, что тот, кто причинил (кому-либо) страх, привлекается к ответственности и за злой умысел; так и Помпоний считает. Очевидно и то, что посредством искового возражения, выдвинутого по фактически содеянному, один иск поглощается другим.

14. Юлиан говорит, что важен только иск о возмещении в четырехкратном размере, так как тому, кто на основании фидеикомисса был должен 40, если он под воздействием силы пообещает 300 и уплатит их, то по суду будет причитаться четыре раза по 260. Ведь с таким результатом оказывается тот, кто претерпел воздействие силой.

15. Соответственно этому если несколько (человек) будут воздействовать страхом (на кого-то), а привлечен к суду будет только один, и если он своими силами до приговора вернет вещь в первоначальном положении, то они все освобождаются (от ответственности). Если же он этого не сделает, но уже по приговору компенсирует стоимость вещи в четырехкратном размере, то вернее всего и в этом случае иск о содеянном под воздействием страха прекращается и в отношении остальных.

15. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Либо в отношении остальных будет дан иск о возмещении того остатка, который не был истребован у первого.

16. Ульпианв 11-й книге «Комментариев к эдикту». То, что мы сказали о случае, когда несколько лиц вызвали страх, следует сказать и о том
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 427

случае, когда вещь поступила к одному лицу, а страх вызван другим лицом.

1. Но если (на кого-либо) воздействовали страхом рабы, то конечно будет возбужден иск о возмещении ущерба по поводу их самих. Может быть привлечен (к суду) и тот господин (рабов), к которому перейдет вещь. И этот привлеченный к суду (господин) предоставит либо вещь, либо, согласно тому, что уже было сказано, четырехкратное возмещение ее (стоимости), выдаст он и рабов. Если же, привлеченный по ноксальному иску, он предпочтет выдать их для наказания, то все-таки он и сам может быть привлечен к суду, если вещь перешла к нему.

2. Этот иск дается (также) главному наследнику и прочим правопреемникам, так как (наследник) имеет право судебного истребования (наследуемой) вещи. Вполне справедливо дается (этот иск) против главного наследника и всех прочих и относительно того, что перешло к ним. Ведь хотя ответственность не переходит на наследника, однако же то, что добыто позорным и преступным образом, не должно, как написано в рескрипте, служить выгоде наследника.

17. Павел в 1-й книге «Вопросов». Итак, посмотрим, если наследник, к которому что-либо перешло, истратит то, что получил, то освобождается ли он от привлечения к суду, или же тот факт, что он однажды получил, достаточен (для возбуждения иска)? А если он, потратив это, скончается, то в любом ли случае иск возбуждается против наследника этого (скончавшегося наследника), раз обязательство перешло на него в порядке наследования, или же этот иск не должен предоставляться, поскольку ко второму наследнику ничего не перешло? И скорее всего, что иск против наследника (умершего) наследника возбуждается в любом случае, ведь (для иска) достаточно, что вещь однажды перешла к ближайшему наследнику и постоянный иск начал свое существование. В противном случае следовало бы сказать, что и сам тот, кто потратил то, что к нему перешло, не будет привлечен к судебной ответственности.

18. Юлиан в 64-й книге «Дигест». Если сама вещь, которая перешла к другому лицу, погибнет, то мы считаем, что это лицо не обогатилось; если же вещь обращена в деньги или обменена на другую вещь, то не следует спрашивать, к каким результатам это привело, но получивший вещь во всяком случае считается обогатившимся, хотя бы он затем эту вещь потерял. Ведь и император Тит Антонин относительно цен на наследуемое имущество предписал Клавдию Фронтину, что наследство может быть истребовано у него по суду на том самом основании, что если даже у него нет вещей, которые входили в наследство, однако даже если (эти вещи) не раз изменяли свои особенности, он, тем не менее, получив из них обогащение, обязан возместить их стоимость точно так же, как если бы сама суть этих вещей сохраняла прежние особенности.

19. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Что же касается того иска, который консул обещает и против наследника в том объеме, в каком вещь перейдет к нему, то следует считать, что он относится к иску, не имеющему срока давности.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 429

20. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Сколько именно перейдет к наследнику, подсчитывается во время засвидетельствования судебного спора, если только очевидно, что что-либо перешло (к нему). Точно так же (происходит), если что-либо переходит в наследственную вотчину того самого лица, которое применило воздействие силой, таким образом, что становится ясно, что оно перейдет к (его) наследнику, то есть если должник освобождается от обязательства.

21. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если женщина (освобожденная от рабства) сознательно совершила против патрона действие, свидетельствующее о ее неблагодарности, и в силу этого ее юридическое положение подверглось опасности, и что-либо дала или обещала патрону, чтобы не быть возвращенной в рабство, то эдикт не имеет применения, так как она сама вызвала свой страх9.

1. То, что совершено под влиянием страха, ни в какое время не будет одобрено претором.

2. Кто передал (под влиянием страха) владение не своим участком, тот получает учетверенную стоимость или просто стоимость вместе со стоимостью плодов, но стоимость не участка, а владения: оценивается то, что должно быть возвращено, т.е. то, что отсутствует (у истца); отсутствует же голое владение своими плодами. Так говорит и Помпоний.

3. Если под влиянием страха обещано приданое, то я не думаю, что возникает обязательство [,так как является весьма достоверным, что такое обещание приданого не имеет никакой силы]10.

4. Если под воздействием страха я вынужден отказаться от покупки (или) аренды, то следует выяснить, считается ли это действие несовершенным и сохраняет силу старое обязательство, или же это (действие) подобно формальному погашению (обязательства), потому что мы не можем ни на чем основываться в обязательстве, (заключенном) на основании доброго доверия, так как оно завершается тогда, когда оставляется (сторонами), и скорее всего оно подобно разновидности акцептиляции, в отношении чего возбуждается преторский иск.

5. Если страх принудил меня принять наследство, то я полагаю, что я сделался наследником: хотя я и не выразил бы желания, если бы я пользовался свободой, но, будучи принужден, я все же выразил свою волю", при помощи претора я подлежу восстановлению в первоначальном положении, чтобы мне была предоставлена власть воздержаться (от принятия наследства).

9 Для понимания этого отрывка следует иметь в виду, что отпущенный из рабства и проявивший неблагодарность по отношению к патрону мог быть возвращен в рабское состояние (1.1.16.1).

10 Интерполяция Юстиниана.

" Выражение, получившее распространение в истории права: coactusvolui - «хотя я и был принужден, но я выразил свою волю»
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 431

6. Если под влиянием принуждения я отказался бы от наследства, то претор приходит мне на помощь двояким образом: или давая мне как бы наследнику actionesutiles, или предоставляя мне иск, основанный на том, что во мне был вызван страх12; и какой путь я изберу, тот и будет мне открыт.

22. Павел в 1-й книге «Сентенций». Если кто-либо ввергнет другого в заключение, чтобы вынудить у него нечто, то сделанное по этой причине13 не имеет никакой силы.

23. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Если лицо, претендующее на обладание светлым достоинством14, указывает, что оно было принуждено в городе (Риме) несправедливо уплатить недолжное, то это указание не является правдоподобным, так как это лицо могло призвать (на помощь) публичное право и обратиться к носителю власти, который защитил бы его от примененной к нему силы [,но предположению такого рода должны быть противопоставлены яснейшие доказательства насилия]15.

1. Если кто-либо обоснованно опасался привлечения к расследованию в выполнение угроз могущественного противника, что его поведут на расследование в оковах, и под влиянием (такого) принуждения продал то, что ему законно принадлежало, то вещь по справедливости возвращается постановлением наместника провинции.

2. Если заимодавец путем неправомерного лишения атлета свободы и воспрепятствования ему принимать участие в состязаниях принудил атлета дать обеспечение на сумму, превышающую долг, то по установлении этих обстоятельств [компетентный судья] постановляет о возвращении дела по справедливости в прежнее положение.

3. Если кто под воздействием силы при участии мелкого служащего наместника (провинции) без ознакомления (с делом) судьи будет вынужден дать противоположной стороне то, что не был должен, то судья приказывает, чтобы несправедливо отнятое было возвращено тем лицом, которое нанесло ущерб его имуществу. Но если он уплатил по долгам по простому распоряжению, а не после проведения (судебного) расследования, то хотя (здесь) и не совершается экстраординарное (судебное) взыскание, однако оно, по-видимому, справедливо. Тем не менее, незаконно требовать от него то, что возрастет в объеме уже после уплаты долгов.

12Actiometuscausa. Последствием этого иска является в данном случае аннулирование отказа от наследства.

13 Данное или обещанное, чтобы освободиться от заключения.

14Claradignitas. Вероятно, здесь имеются в виду лица, принадлежащие к сенаторскому сословию. Они носили титул clarissimi (D. 27.10.5). Сенатора или его жену Гай называет clarapersona.

15 Предположение, что насилия не было, может быть опровергнуто лишь бесспорным доказательством совершенного насилия.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 433
Титул III. О злом умысле

1. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Этим эдиктом претор выступает против двуличных и злоумышленных людей, которые вредят другим каким-либо лукавством: коварство первых не должно приносить им пользы, а простота вторых не должна приносить им вреда.

1. Слова эдикта таковы: «В отношении того, о чем будет заявлено как о совершенном по злому умыслу, если по этим делам не предоставляется другого иска и будет ясно справедливое основание, я дам иск».

2. Злой умысел Сервий определяет так: это есть некоторая хитрость для введения другого в обман, когда притворная видимость -одно, а делается другое. Лабеон же говорит, что можно и без притворства действовать таким образом, что кого-нибудь обходят (обманывают), можно и без злого умысла делать одно и создавать притворную видимость другого: так действуют те, кто путем такого притворства удерживают и охраняют или свое, или чужое; поэтому сам (Лабеон) так определяет злой умысел: это есть лукавство, обман, хитрость, совершенные для того, чтобы обойти, обмануть, опутать другого. Определение Лабеона правильно.

3. Претор не удовлетворился тем, что сказал «умысел», но прибавил «злой», так как древние употребляли термин «добрый умысел» и употребляли это слово в смысле хитрости16, в особенности если кто-нибудь пользовался ею против врага или разбойника.

4. Претор говорит: «Если об этих вещах не будет иметь место другой иск». Претор (здесь) правильно обещает этот иск только в том случае, если не будет другого (иска), так как позорящий иск не должен устанавливаться претором наобум, если есть цивильный или претор-ский иски, с помощью которых он может вести судебное разбирательство. Это настолько верно, что, как пишет Педий в 8-й книге, если есть интердикт, посредством которого можно вести судебное разбирательство, или исковое возражение, с помощью которого (пострадавший от злого умысла) может защитить себя, то этот эдикт уступает им место. Также считает и Помпоний в 28-й книге и добавляет, что есЛи кто освобождается от стипуляции, то он не может пользоваться иском о (злом) умысле, например если стипуляция была совершена под влиянием злого умысла.

5. Тот же Помпоний говорит, что если нецелесообразно возбуждать этот иск против нас (самих), например если по (злому) умыслу заключена столь позорящая нас стипуляция, что никто не возбудит по поводу нее иска, то в этом случае не следует стараться, чтобы у нас был иск о злом умысле, так как никто не разрешит этого иска в отношении меня.

6. Тот же Помпоний сообщает, что, по мнению Лабеона, даже

16Sollertia - это слово не обязательно имеет дурной смысл. Оно означает и проницательность.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 435

если кто и может быть восстановлен в первоначальном положении, ему (все равно) не следует возбуждать этого иска. Даже если истечет время подачи другого иска, то (все-таки) не стоит возбуждать этого (иска), так как (умысел) будет вменен в вину тому, кто рискнет предъявить этот иск, разве только время загладит то, относительно чего допущен злой умысел.

7. Тот, кто после возбуждения цивильного или преторского иска сведет его к стипуляции, а затем погасит ее посредством акцептиляции или иным образом, не сможет предъявить иск о (злом) умысле, так как уже имел другой иск, разве что он претерпел злой умысел, допущенный в самом иске.

8. Однако не только в том случае, если будет другой иск относительно того лица, против которого рассматривается (дело) о (злом) умысле,

2. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», или если (иск) сможет оградить от него вещь,

3. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту», не применяется этот эдикт, но даже в том случае, если относительно другого

4. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», будет предъявлен иск, или если (этот иск) сможет оградить мое имущество от (посягательств) другого.

5. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Поэтому если некий сирота обманут Тицием - его главным опекуном, заключившим (с ним соглашение), то он не должен иметь против Тиция иска о (злом) умысле, так как у него есть иск об опеке, посредством которого он добивается (возврата) того, что считает своим. Конечно, если опекун не уплатит, то (претором) будет сказано, что сироте дается иск о (злом) умысле.

6. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Ведь, по-видимому, никакого иска не имеет тот, для кого ввиду бедности ответчика этот иск бесполезен.

7. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». И остроумно объясняет Помпоний слова претора «если нет другого иска» тем, что эта вещь никаким другим способом не сможет быть сохранена для того, кому эта вещь принадлежит. И как Юлиан пишет в 4-й книге, никто, по-видимому, не спорит с тем суждением, что если юноша, не достигший 25 лет, был введен в заблуждение советом раба и продал его вместе с пекулием, а покупатель отпустил этого (раба) на волю, то против такой манумиссии должен быть дан иск о (злом) умысле (ведь мы считаем, что покупатель воздерживался от обмана, так что не может быть использован иск о купленном), либо продажа является недействительной, если он был обманут тем самым предметом, который продавал. И то, чему подвергся юноша, не достигший 25 лет, не подлежит восстановлению в первоначальное положение, ведь восстановление в первоначальном положении не может применяться в отношении отпущенного на волю.

1. Кроме того, если лицо может посредством штрафного иска оградить
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 437

себя от возмещения убытков, то должно быть сказано, что иск о (злом) умысле будет недействителен.

2. Помпоний же говорит, что не будет действителен иск о (злом) умысле также и в том случае, если имеет место популяторный иск.

3. Лабеон же считает, что иск о злом умысле должен быть дан не только в том случае, если не будет другого иска, но и (в том случае), когда имеет место сомнение, возможен ли другой иск, и приводит следующий случай. Если кто должен был мне раба либо на основании продажи, либо на основании стипуляции и дал ему яду и в таком состоянии продал мне либо если он (должен был мне) поле, и когда передавал его, обременил его сервитутом, либо разрушил (стоящее на нем) здание, либо повалил или вырвал деревья с корнем, то (не важно), как говорит Лабеон, оговорено ли (в договоре) относительно злого умысла или нет, против него в любом случае должен быть дан иск о (злом) умысле, так как если даже и оговорено, то возникает сомнение, годится ли для этого иск из стипуляции. Но более правильным будет, чтобы, если в договоре оговорено относительно злого умысла, иск о злом умысле был недействителен, так как имеет место иск из стипуляции, если же не оговорено, то в случае иска из купли-продажи иск о (злом) умысле также недействителен, так как имеет место иск из купли-продажи, а иск из злого умысла необходим (только) при стипуляции.

4. Если собственник убьет раба, отданного в узуфрукт, то он принуждается к выдаче должного по иску из Аквилиева закона, если же собственник убьет (раба еще) владея им, то в этом случае иск о злом умысле недействителен.

5. Если же наследник до вступления в наследство убьет раба, отказанного по завещанию (третьему лицу), то, поскольку раб был убит до того, как стал собственностью отказополучателя, иск из Аквилиева закона не применяется. Иск же о злом умысле не применяется независимо от того, когда (наследник) его убъет, так как здесь употребляется иск из завещания.

6. Если твое четвероногое животное по злому умыслу третьего лица нанесет мне ущерб, то спрашивается, имею ли я в отношении этого (третьего лица) иск о злом умысле? И мне нравится то, что пишет Лабеон, что если хозяин четвероногого животного не должен уплатить, то следует дать иск о злом умысле, хотя если будет совершена выдача виновного (животного), то я считаю, что должен быть дан этот иск в отношении того, что превышает (стоимость животного).

7. Тот же Лабеон спрашивает: если освободишь моего раба от оков для того, чтобы он убежал, то должен ли даваться иск о злом умысле? И Квинт в заметках к Лабеону говорит, что если ты сделал это не из сострадания, то привлекаешься к ответственности (по иску) из воровства, если же из сострадания, то должен быть дан иск о содеянном.

8. Раб представил своему господину лицо, ответственное по соглашению за предоставление свободы с тем условием, чтобы после освобождения это обязательство перешло на него самого, получив же свободу, он не позволил, чтобы обязательство было переведено на него. Помпоний пишет, что
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 439

здесь имеет место иск о злом умысле. Но если скорее патрон повинен в том, что обязательство не было переведено, то (Помпоний) говорит, что следует отметить, что ответственное лицо защищается от патрона посредством эксцепции. Я же задаюсь вопросом: каким образом дается здесь иск о (злом) умысле, если есть другой иск? Разве что кто скажет, что поскольку патрон, если будет предъявлять к ответственному лицу иск, то будет ему отказано с помощью эксцепции; но (здесь) следует сказать, что иск о (злом) умысле должен устанавливаться по той причине, что само по себе опровержение посредством эксцепции не является иском. Ведь патрон только тогда устраняется, если не желает получить в качестве гаранта (освобождения) самого освободившегося (раба). Разумеется, гаранту (освобождения) должен быть дан иск о злом умысле в отношении освободившегося (раба); если же гарант не уплатит (за освобождение), то такой иск будет дан господину.

9. Если мой поверенный из злого умысла допустит, чтобы мой противник выиграл дело таким образом, что (противник) освободится от ответственности, то можно задаться вопросом, будет ли у меня иск о злом умысле против того, кто выиграл процесс? И я полагаю, что не будет, если ответчик готов провести судебное разбирательство с эксцепцией «если имеет место тайный сговор...». В противном случае должен быть дан иск о злом умысле, разумеется, лишь в том случае, если этот иск не может быть возбужден против поверенного, так как тот не является платежеспособным.

10. Помпоний также сообщает, что претор Цецидиан не дал иска о (злом) умысле против того, кто указал, что это выгоднее тому, кому деньги даны взаем; и это правильно. Ведь иск о злом умысле не должен даваться в тех случаях, когда нет явного и значительного лукавства.

8. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если ты знаешь, что имущественное положение какого-либо лица ухудшилось, и ты в целях твоего обогащения утверждал передо мной, что он состоятельный человек, то правильно против тебя должен быть предоставлен иск об умысле, так как ты лживо восхвалял другого с целью ввести меня в обман.

9. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-нибудь утверждал, что наследство незначительно и в силу этого купил его у наследника, то нет иска об умысле, так как достаточно иска, вытекающего из продажи.

1. Если же убедил меня, чтобы я отказался от наследства, так как оно недостаточно для покрытия долгов, или чтобы я избрал определенного раба, так как нет лучшего раба среди рабов данного дома, то я утверждаю, что должен быть дан иск об умысле, если ты сделал это с хитростью.

2. Если же таблички с завещанием, если речь не идет о составленном в ущерб законным наследникам, долгое время будут утаиваться и обнаружатся только после смерти сына, то наследники сына могут против тех, кто утаивал таблички, возбудить и иск об умысле, и (иск) из Корнелиева закона.

3. Лабеон в 37-й книге

[Юстиниан]

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 441

из «посмертно изданных» пишет: если Тиций утверждает, что твое масло является будто бы его маслом и это масло ты отдал на хранение Сею, чтобы тот это масло продал и хранил вырученную цену до тех пор, пока не будет решен судом вопрос, чье масло, и если Тиций не хочет принимать участия в рассмотрении этого дела, то ты можешь предъявить Ти-цию иск об умысле, так как ты не можешь предъявить к Сею ни иск, вытекающий из поручения, ни иск, вытекающий из секвестра, ибо еще не выполнено условие, под которым масло было вверено на хранение Сею. Но Помпоний в 27-й книге17 говорит, что можно предъявить к секвестра-тору (Сею) иск praescriptisverbis, а если он окажется несостоятельным, то иск к Тицию об умысле.

4. Если ты при посредничестве судьи отдашь мне за ущерб уже отданного в залог раба и освободишься (от ответственности), то если выяснится, что раб уже отдан в залог, ты будешь привлечен к суду по иску об умысле.

4а. Этот иск о (злом) умысле будет (иском) о возмещении ущерба; также и Лабеон в 30-й книге «О преторе перегринов» пишет, что иск о (злом) умысле относительно содеянного рабом иногда дается как иск о пекулии, иногда как иск о возмещении ущерба. Если это та самая вещь, в отношении которой был применен злой умысел и из-за которой давался бы иск о пекулии, то и теперь пусть дается иск в отношении пекулия. Если же это та (вещь), из-за которой давался бы ноксальный иск, то и здесь также будет применен ноксальный иск.

5. Справедливо претор ввел предварительное расследование дела, ведь не всегда этот иск должен предоставляться. Ведь смотри, прежде всего, если сумма (достаточно) скромна,

10. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», то есть если она не больше двух золотых,

11. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту», то (этот иск) не должен предоставляться.

1. Он не дается и некоторым категориям лиц, как, например, сыновьям и вольноотпущенникам против родителей или патронов, так как является позорящим. Не должен даваться этот иск и низким (сословиям) против тех, кто превосходит их по званию: например, плебею - против бывшего консула с общепризнанным авторитетом; склонному к роскоши, расточителю или малозначащему для других (лицу) - против человека, превосходящего их безукоризненным образом жизни. Так (считает) и Лабеон. Итак, что же мы имеем? Следует сказать, что против лиц такого рода должен даваться иск в более мягких выражениях, (например) как иск о содеянном, чтобы разговор шел в добром доверии,

12. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», а не так, чтобы они привлекались к суду за злой умысел.

13. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Однако, если кто из такого рода лиц являются наследниками, то и против таких наследников

17 Имеется в виду Комментарий Помпония к эдикту.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 443

возбуждается иск о (злом) умысле.

1. Также Лабеон говорит, что в предварительном расследовании дела выясняется, чтобы иск о (злом) умысле не давался против сироты, если только он не привлекается к суду в качестве наследника. Я же считаю, что он может быть привлечен и за свой собственный (злой) умысел, если уже почти достиг совершеннолетия, особенно если он от этого обогатился.

14. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Ведь если он уговорит судебного поверенного истца о том, чтобы освободиться от ответственности, или, солгав, получит от опекуна деньги, или допустит что-либо подобное, то разве эти (деяния) не демонстрируют его значительную хитрость?

15. Ульпиан в 11-й книге ((Комментариев к эдикту». Но я думаю, что к опекуну в силу его умысла можно предъявить иск, если он обогатился, так же, как представляется эксцепция (против требования опекуна).

1. Но сомнительно, можно ли предъявить иск об умысле против граждан муниципии18. И я думаю, что на основании их умысла нельзя предоставить иск: что могут сделать граждане муниципии в силу их умысла? Но если что-либо к ним поступило в силу умысла тех, кто управляет их делами, то я считаю, что следует предоставить иск. Вследствие же умысла декурионов дается иск об умысле к самим декурионам.

2. Если что-либо поступило к хозяину вследствие умысла прокуратора, то предоставляется иск об умысле против хозяина в размере того, что к нему поступило, ибо прокуратор несомненно является ответственным за свой умысел.

3. И в этом иске должно быть указано, по чьему умыслу это совершено, хотя в (иске о том, что совершено) под воздействием страха, этого и не требуется.

16. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Также претор требует, чтобы было выяснено, что именно совершено по злому умыслу, ведь истец должен знать, в каком деле он обманут, чтобы в таком преступлении не было колебаний.

17. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если несколько лиц совершили умышленно какое-либо действие19 и один возвратил (полученное путем обмана), то все освобождаются; если один возместил стоимость этой вещи, то я полагаю, что тем самым прочие освобождаются.

1. Этот иск дается против наследника и прочих правопреемников только относительно того, что перешло в их (имущество).

18 Для понимания этого важнейшего места следует иметь в виду, что Ульпиан говорит "' здесь (как и в других аналогичных местах) не об отдельных гражданах муниципии,о совокупности граждан, как бы о некотором союзе граждан, т.е. о самой муниципии Применяя позднейшие термины, можно сказать, что здесь речь идет о юридическом лице в смысле особого субъекта права. Совместно ввели кого-либо в обман.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 445

18. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Возвращение вещи производится при этом иске по усмотрению судьи, и если возвращение не производится, то выносится присуждение к уплате стоимости вещи. Но и здесь, и при иске вследствие возбуждения страха не указывается точная стоимость, чтобы ответчик в случае неповиновения мог быть присужден к уплате такой стоимости, которая указана истцом под присягой при судебном рассмотрении, но в обоих этих исках обязанностью судьи является удерживать присягу в пределах оценки.

1. Однако не всегда при этом иске применяется усмотрение судьи: как быть, если ясно, что возвращение не может быть произведено? Например, если раб, переданный под влиянием злого умысла, умер и поэтому судья должен сразу присудить к уплате истцу убытков.

2. Если хозяин имущества подожжет доходный дом, узуфрукт от которого был завещан (другому), то не имеет место иск о (злом) умысле, так как из этого возникают другие иски.

3. Против того, кто сознательно даст в ссуду весы для того, чтобы продавец отвесил лишнего товара, Требаций давал иск о (злом) умысле. Однако если он ссудил продавца завышающими (вес) весами, тогда то, что дано свыше (стоимости) товара, может быть истребовано с помощью кондикции. Если же он ссудил занижающие (вес) весы, чтобы передавался неоплаченный товар, то может быть возбужден иск из купли-продажи, кроме тех случаев, когда товар продавался на том условии, чтобы он отвешивался именно этими весами, и когда (продавец) по причине заблуждения подтвердит, что у него правильные весы.

4. Требаций говорит, что дается судебное разбирательство о (злом) умысле против того, по злому умыслу которого сделано так, чтобы (право) на иск было утрачено в связи с истекшим законным сроком (исковой давности). Но (этот иск дается) не для того, чтобы решением судьи вещь возвращалась в первоначальное положение, но чтобы истец добился (только) того, относительно чего ему нужно будет, чтобы это не было сделано, дабы закон не обходился иным способом соблюдающими его.

5. Если раб, которого ты мне пообещаешь, убьет другого, то правильно считают многие, что в отношении его должен быть дан иск о (злом) умысле, так как ты будешь свободен от меня. Поэтому тебе полностью откажут в иске из Аквилиева закона.

19. Папиниан в 37-й книге «Вопросов». Если фидеюссор убьет животное, раньше (уже кому-то) обещанное, то, как отмечают Нераций, Приск и Юлиан, против него следует возбудить иск о (злом) умысле, потому что сам (фидеюссор) освобождается от ответственности в порядке регресса (только) после того, как освободится от обязательства должник.

20. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если твой раб был тебе должен и не был в состоянии уплатить и по твоему побуждению взял у меня деньги взаймы и дал тебе, то Лабеон говорит, что против тебя должен быть предоставлен иск о злом умысле, так как не может быть применен ни иск из пекулия, ибо никакого имущества в пекулии не было, ни иск, основанный на поступлении денег в имущество господина, ибо господин получил деньги в уплату долга.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 447

1. Если ты будешь убеждать меня в том, что у тебя не было никакого договора товарищества с тем лицом, наследником которого я являюсь, и из-за этого я допущу, чтобы ты по суду освободился от моих (требований), то, как пишет Юлиан, мне дается (против тебя) иск о злом умысле.

21. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если по моему предложению ты принял присягу и был освобожден от суда, а потом было указано, что ты дал присягу лживо, то Лабеон говорит, что против этого лица должен быть предоставлен иск об умысле. Помпоний же считает правильным, что в силу принесения присяги заключено мировое соглашение; это мнение одобряет и Марцелл в 8-й книге дигест: нужно стоять на том, в чем дана присяга.

22. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Ибо достаточно наказания за принесение лживой присяги.

23. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если легатарий, которому завещано по легату сверх (установленной) законом Фальцидия меры наследника, еще не знающего размеров наследства, посредством добровольной клятвы или какого-нибудь другого обмана убедит в том, что будто бы наследство вполне достаточное и что его хватит для уплаты легата целиком, и если таким образом полный легат будет получен (им), то (против него) дается иск о (злом) умысле.-

24. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если по злому умыслу того, кто дал показания в пользу лица, отстаивающего свободу, случилось так, что он в его отсутствие высказался в пользу противоположной стороны относительно свободы, то я считаю, что против него должен быть дан иск о (злом) умысле, так как однажды вынесенное в пользу свободы решение не должно пересматриваться.

25. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если я требую от тебя денег и по этому поводу будет предпринято судебное разбирательство, а ты ложным образом убедишь меня в том, что ты уплатил эти деньги моему рабу или поверенному и таким образом добьешься того, что освободишься (от долга) с моего согласия, то мы, рассматривая, должен ли против тебя даваться иск о (злом) умысле, склоняемся к тому, что иск о злом умысле не дается, так как я могу возражать против этого другим способом, ибо могу требовать (по иску) о восстановлении в первоначальное положение, и если будет внесено возражение по иску относительно (уже принятого) судом дела, то и я по праву смогу воспользоваться возражением.

26. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Проконсул обещает давать этот иск против наследника всякий раз, когда к нему что-либо перейдет, то есть когда к нему из этого имущества перейдет завышенное наследство,

27. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», а по его злому умыслу сделано так, что перешло (как бы) меньшее (наследство).
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 449

28. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Также, если посредством формального погашения долга за тобой остались деньги, то в любом случае я буду судиться с твоим наследником. Если же вещь была передана тебе в (собственность), то если только вещь продолжает существовать после твоей смерти, я сужусь с твоим наследником; если же ее уже не существует, то не сужусь. Но в любом случае против наследника дается бессрочный иск, так как он не должен обогащаться на чужих убытках. В соответствии с этим установлено, чтобы и против самого того лица, которое учинило что-либо с помощью злого умысла и обогатилось от этого, давался бессрочный иск по факту содеянного.

29. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Сабин считает, что наследник привлекается к суду скорее по поводу правильности расчетов, нежели по поводу злодеяния, поэтому позорящий иск не предъявляется и он должен привлекаться (к ответственности) по бессрочному иску.

30. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». И в отношении личности наследника не будет необходимости в предварительном судебном расследовании дела.

31. Прокул во 2-й книге «Посланий». Если кто-либо склонит моих рабов бросить владение (моим имуществом), то владение не утрачивается, но можно предъявить к склонившему иск о злом умысле, если я потерпел какой-либо убыток.

32. Сцевола во 2-й книге «Дигест». Сын, получив по завещательному отказу в доле еще не разделенного имущества раба с условием отпустить его на свободу по истечении определенного времени и после того, как представит отчет (об имуществе) себе и своим братьям сонаследникам, предоставил свободу рабу посредством виндикаци-онной манумиссии до наступления срока и до представления отчета (об имуществе). Было спрошено, привлекается ли он братьями (к суду) по иску из фидеикомисса по поводу того, чтобы он представил отчет относительно их долей (наследства)? Я ответил, что на том основании, что он отпустил на волю раба, он не привлекается к (ответственности по) иску из фидеикомисса, однако если он поспешил освободить (раба) для того, чтобы не отдавать братьям отчета, то можно предъявить против него иск о (злом) умысле.

33. Ульпиан в 4-й книге «Мнений». Владелец имел вещь для продажи, его противник возбудил судебный спор о собственности на вещь и после того, как им была устранена возможность продажи вещи покупателю, который хотел ее купить, прекратил спор. Следует думать, что владельцу на этом основании принадлежит [иск о возмещении убытков].

34. Он же в 42-й книге «Комментариев к Сабину». Если ты разрешил мне извлекать камень из твоего участка или копать мел либо песок и я произвел расходы на это дело, а затем ты не допустил меня увозить эти материалы, то нет никакого другого иска, кроме иска о злом умысле.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 451

35. Он же в 30-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо после смерти завещателя уничтожит или иным образом повредит завещание, данное ему на хранение, то указанный в завещании наследник имеет против него иск об умысле и тем, кому предоставлены легаты, должен быть дан иск об умысле.

36. Марциан во 2-й книге «Правил». Если двое действовали (друг против друга) со злым умыслом, то они не могут предъявить друг к другу иск об умысле.

37. Ульпиан в 44-й книге «Комментариев к Сабину». То, что продавец говорит, чтобы похвалить (свой товар), следует рассматривать как не сказанное и не обещанное20. Но если это сделано для введения покупателя в обман, то равным образом следует считать, что не возникает иска, основанного на высказываниях или обещаниях21, но возникает иск об умысле.

38. Он же в 5-й книге «Мнений». Некий должник изготавливает письмо, якобы посланное его кредитору от Тиция, о том, чтобы сам (должник) был освобожден (от долга). Обманутый этим письмом кредитор освободил должника посредством Аквилиевой стипуляции и формального погашения долга. После того как выявится фальшивость или бессодержательность письма, кредитор старше 25 лет получит иск о злом умысле, кредитор же, не достигший 25-летнего возраста, будет восстановлен в первоначальном положении.

39. Гай в 27-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если ты представишь себя Тицию (в качестве поручителя по иску) относительно той вещи, которой ты не владел, с целью, чтобы ее приобрел по давности другой, и, привлеченный по суду к уплате, ты отдашь должное, то ты, хотя и освобождаешься от ответственности, тем не менее привлекаешься к суду по иску о злом умысле; так считал и Сабин.

40. Фурий Антиан в J-й книге «Комментариев к эдикту». Всякий, кто ввел другого в обман, чтобы тот принял убыточное наследство, отвечает по иску об умысле, разве что он сам был кредитором и притом единственным; в этом случае достаточно осуществления против него эксцепции о злом умысле.

20 По правилам о купле-продаже продавец несет ответственность за качество вещи в объеме «сказанного и обещанного» (dictaetpromissa) В настоящем фрагменте Ульпиан указывает, что рекламные заявления продавца не являются сами по себе гарантией качеств продаваемой вещи. Ср D. 4.4.16.4.

21 Букв «иска против сказанного или обещанного».

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 453
Титул IV. О лицах, не достигших 25 лет

п 1. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Следуя естественной справедливости, претор установил этот эдикт, путем которого он предоставил защиту юным, так как всем известно, что у лиц этого возраста рассудительность является шаткой и непрочной и подвержена возможностям многих обманов; этим эдиктом претор обещал им помощь и защиту против обмана.

1. Претор постановил в эдикте: «Я буду обращать внимание сообразно с характером дела на то22, что, согласно показаниям, будет совершено с лицом, не достигшим возраста в 25 лет».

2. Ясно, что эта помощь обещана лицам, не достигшим 25 лет, так как несомненно, что по достижении этого возраста уже достигнута крепость мужа.

3. Таким образом, в настоящее время лица моложе указанного возраста направляются (в своих делах) помощью попечителей, и до достижения этого возраста им не должно вверяться управление их делами, хотя бы они хорошо вели свои дела.

2. Он же в 19-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». И не должен (не достигший 25 лет) получить свое имущество от попечителей раньше по причине своих детей23. Ибо установленное законами (правило), что производится сокращение числа (требуемых) лет по числу детей, относится, как сказал божественный Север, к занятию почетных должностей, но не к возвращению своего имущества.

3. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». И божественный Север, и наш император такого рода декреты24 консулов и презесов рассматривали как изданные под влиянием пристрастия; сами же весьма редко допускали в чрезвычайном порядке юных к управлению своим имуществом; этим правом мы и руководствуемся.

1. Если кто-либо заключит договор с юным и договор подлежит исполнению в то время, когда юноша сделался совершеннолетним, то должны мы смотреть на начало или на конец?25 И надо прийти к тому выводу, как это и установлено, что если кто-либо по достижении совершеннолетия одобрил то, что он совершил во время несовершеннолетия, то отпадает восстановление в первоначальном положении. Отсюда и Цельс не без элегантности в 11-й книге «Посланий» и во 2-й книге дигест трактует это, опираясь на сделанное претором Флавием Респектом. Лицо моложе 25 лет, быть может в возрасте 24 лет, возбуждая иск, начало судебное разбирательство об опеке с наследником опекуна. И едва это случилось, как наследник опекуна (ведь еще до завершения суда (истец) достиг 25-летнего возраста) становится свободным от ответственности; восстановление в первоначальном положении будет здесь утрачено.

22 Смысл: на те сделки, которые будут заключены с лицом, не достигшим 25 лет.

23 В случае появления у него детей.

24 О разрешении лицам, не достигшим 25 лет, вступить в управление своими делами.

25 Иначе: на время заключения договора или на время его исполнения?
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 455

Итак, Цельс советовал Респекту, что не легко применить к лицу, некогда бывшему моложе 25 лет, восстановление в первоначальном положении; разве только окажется, что хитростью ответчика сделано так, чтобы он освободился от ответственности, когда (истец) станет старше 25 лет. Цельс говорит, что очевидно, что это лицо моложе 25 лет было обмануто не только в последний день судебного разбирательства, но все было так устроено, чтобы (ответчик) освободился по достижении (истцом) старшего возраста. Но в то же время признается, что если подозрение ответчика в том, что он якобы прибег к обману, будет недостаточно обоснованным, то не следует против него производить восстановление в первоначальном положении.

2. Я знаю также, что однажды случился следующий казус. Лицо, не достигшее 25 лет, слило свое имущество с отцовским наследством и, сделавшись старше 25 лет, что-то истребовало от отцовских должников; и вскоре после этого вознамерилось провести реституцию в первоначальное положение, чтобы тем самым отказаться от отцовского наследства. Ему возразили, что он, став старше (25 лет), как бы одобрил то, что принял, будучи моложе 25 лет. Однако мы считаем, что поскольку принимается во внимание начало (совершения акта), то-должно быть произведено восстановление в первоначальном положении.

3. Следует рассмотреть (вопрос): если лицо моложе 25 лет, даже в день своего рождения, скажем, за час до момента своего рождения, что-либо примет на себя, то восстанавливается ли оно в первоначальном положении? И поскольку (это лицо) еще не достигло (полных 25 лет), то так и должно быть сказано, так как время рассматривается от одного момента до другого. Затем, если (юноша) рожден в високосный день, то Цельс написал, что ничто не переносится либо на предыдущий, либо на последующий день, ведь оба эти дня считаются за один26 и последующий день вставляется в календарь.

4. Но следует рассмотреть, должно ли, чтобы содействие оказывалось только отцам семейств, или также и подвластным сыновьям. (Цельс) высказывает сомнение в том, что если кто пообещает помочь подвластным сыновьям даже относительно (находящейся) у него в пекулии вещи, то может ли сделать это, раз через них окажет содействие старшим (членам семьи), то есть их отцам? И это никоим образом не касается претора, ведь претор обещает содействие младшим, а не старшим. Я же считаю наиболее верным мнение тех, кто полагает, что подвластный сын, не достигший (25 лет), может быть восстановлен в первоначальном положении только из тех оснований, которые касаются лишь его самого, например если он должен (кому-либо). Также если он задолжает по приказу отца, то отец в любом случае может быть привлечен к солидарной ответственности,

26 В високосный год римляне добавляли к 24 февраля еще один день, также считавшийся 24 февраля ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 457

сын же может быть привлечен к ответственности относительно того, что он сможет сделать, будучи самостоятелен, и находясь под властью, будь он даже эманципированным или лишенным наследства. И он может также, находясь под властью отца, против воли отца быть привлечен к суду по штрафному (иску); и он должен будет получить помощь, если привлекается к суду самостоятельно. Однако рассмотрим, оказывается ли эта помощь также и отцу, если иногда принято помогать фидеюссору; я считаю, что такая помощь не будет ему оказана. Итак, если сын привлекается к суду, то испрашивает помощи, если же кредитор привлекает к суду отца, то помощь не применяется. Исключение (делается) в случае передачи взаем, ведь если (сын) по приказу отца примет заемные деньги, то ему помощь не оказывается. Также и в том случае, если без приказа отца он заключит договор и примет (деньги), но привлечен по иску о пекулии будет отец, то сын не будет восстановлен в первоначальном положении. И мы не сомневаемся в том, что сыну едва ли выгодно иметь пекулий, ведь это выгодно скорее отцу, нежели сыну. Разве что лишь в некоторых случаях пекулий рассматривается как относящийся к сыну, например если имущество его отца захвачено за долги (императорским) фиском, ведь по конституции Клавдия (в этом случае) пекулий отделяется в его (пользу).

5. Следовательно, даже подвластная дочь, получившая приданое, должна, как я считаю, быть восстановлена в первоначальном положении, если только она не вступила в соглашение с отцом о том, что он стипулирует приданое сразу, как только его выдаст, или что он передаст его кому-либо, кто стипулирует приданое в свою пользу. Ведь приданое является собственным имуществом самой дочери.

6. Если кто-либо моложе 25 лет отдаст себя в усыновление и скажет, что он обманут этим самым усыновлением (ведь представь себе, что он, будучи богатым человеком, усыновлен грабителем), то я утверждаю, что его просьба о восстановлении в первоначальном положении дожна быть удовлетворена.

7. Если подвластному сыну моложе 25 лет что-либо завещано после смерти отца или оставлено по фидеикомиссу и принято им, а между тем он заключил с отцом соглашение, что завещанное не будет им истребовано, то можно сказать, что должно быть проведено восстановление в первоначальном положении, так как его интерес состоит в надежде на то завещанное (имущество), которое он истребует по закону после смерти отца. Но если ему завещано что-либо из того, что связано с его личностью, например с правом воинской службы, то следует сказать, что он может быть восстановлен в первоначальном положении, ведь в его интересах было не принимать такое завещание, так как он не приобретал этого (права) для отца, но сам обладал им.

8. И если (такое лицо) было назначено наследником при условии, что оно будет эманципировано от отца в течение 100 дней, и сразу после этого (сын) будет вынужден уведомить отца, что он не сможет и не сделает этого (в срок), а (отец), даже узнав об этом, все же эманципировал его, то
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 459

следует сказать, что он может быть восстановлен в первоначальном положении, так как отец был готов его эманципировать.

9. Помпоний добавляет, что и отец, будучи как бы наследником, от имени сына после его смерти может добиваться предварительного судебного расследования на основании тех причин, по которым подвластные сыновья восстанавливаются в первоначальном положении в отношении пекули-арного имущества.

10. Если же (речь идет) о подвластном сыне, который имеет воинский пекулий, то вне сомнения на основании тех (исков), которые защищают воинский пекулий, он должен быть восстановлен в первоначальном положении, как если бы он был привлечен (к суду) в отношении своего собственного имущества.

11. Раб, не достигший 25 лет, никоим образом не может быть восстановлен в первоначальном положении, так как необходимо рассматривать личность его хозяина, который сам должен нести ответственность за то, что вверил имущество несовершеннолетнему (рабу). Поэтому если и с помощью несовершеннолетнего заключит договор, то надо будет сказать то же самое; так и Марцелл во 2-й книге дигест пишет. И если свободное управление пекулием предоставлено юному рабу, то по этой причине совершеннолетний господин не восстанавливается в первоначальном положении.

4. Африкан в 7-й книге «Вопросов». Ведь всякий раб ведет дела таким образом, что считается, что он действует по воле господина. И это становится еще более очевидным, если что-либо рассматривается по инститорному иску или, предположим, если лицо старше 25 лет поручило ведение какого-либо дела лицу моложе (25 лет) и то лицо было в этом деле обмануто.

5. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Однако если рабом был тот, кому в настоящее время следует по фидеикомиссу свобода, и он потерпел ущерб, так как в этом его деле произошла задержка, то можно будет сказать, что претору надлежит оказать ему содействие.

6. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Не достигшим 25 лет оказывается помощь путем восстановления в первоначальном положении не только тогда, когда их имущество сколько-нибудь уменьшилось, но и тогда, когда для них важно, чтобы они не испытывали затруднений вследствие споров и издержек.

7. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «согласно показаниям, будет совершено». Слово «совершено» мы понимаем в любом смысле: совершен ли контракт или что-либо иное.

1. Поэтому оказывается помощь тому, кто купил, продал, вступил в товарищество, взял взаймы и потерпел ущерб.

2. Но и в том случае, если ему были уплачены деньги отцовским или его собственным должником и он их утратил, следует сказать, что ему оказывается помощь, как если бы дела велись с ним. И поэтому если лицо моложе 25 лет заключает соглашение с должником, то необходимо, когда ему уплачиваются деньги, приглашать попечителей, впрочем (должник)
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 461

не принуждается платить ему. Но сегодня деньги обычно хранятся в храме, как пишет Помпоний в 28-й книге, для того чтобы должник не обременялся сверх законных процентов, а также чтобы младший кредитор не потерял своих денег; либо (эти деньги) выплачиваются попечителям, если таковые имеются. Также по конституции принцеп-сов должнику дозволяется вступать с молодым человеком в соглашение при истребовании им попечителей. Однако что будет, если претор постановит, чтобы деньги были уплачены лицу моложе 25 лет без попечителей, и (должник) уплатит? Может ли (должник) обезопаситься этим? Здесь можно сомневаться. Я же считаю, что если должник, указав, что кредитор является лицом моложе 25 лет, все же был принужден к уплате, то ему ничто не вменяется в вину. Разве что если кто считает, что ему надлежит апеллировать как бы по поводу правонарушения. Однако я полагаю, что претор в данном случае не должен будет прислушиваться к юноше, желающему восстановления в первоначальном положении.

3. Однако не только в этих случаях (юноше) оказывается поддержка (претора), но и в случаях его посредничества, например если он в положении фидеюссора обяжет себя или свое имущество. Помпоний же, по-видимому, согласен с теми, кто различает ситуации, когда либо его (кандидатуру) одобрил посреднический судья, (специально) назначенный для одобрения фидеюссора, либо это сделал сам ответчик. Мне же кажется, что ему всегда оказывается помощь, если только этот юноша моложе 25 лет и он считает себя обманутым.

4. Однако и в судебных разбирательствах ему оказывается поддержка независимо от того, понес ли он ущерб выступая на стороне истца или на стороне ответчика.

5. Также если юноша моложе 25 лет вступил в убыточное наследство, то ему оказывается помощь, чтобы он мог воздержаться от (принятия наследства), ведь и здесь он несет убыток. То же самое (происходит) и при добросовестном владении (наследством), и при других способах наследования. Но не только сын, сливший свое (имущество) с отцовским наследством, подобным же образом добивается реституции (в первоначальное положение), но и если кто из необходимых (наследников) будет моложе 25 лет, как, например, если раб будет назначен наследником с получением свободы. Ведь следует сказать, что если он слил (отцовское наследство) со своим (имуществом), то ему может быть оказана помощь по возрастной льготе в том, чтобы он добился отделения своего имущества (от отцовского наследства). Разумеется, тот, кто восстанавливается в первоначальном положении после принятия им наследства, должен, если что из наследства перешло в его имущество, предоставить это, чтобы по слабости возраста что-либо не было им присвоено.

6. В настоящее время установлено твердое правило, чтобы юным оказывалась помощь и в отношении их (упущенной) выгоды.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 463

7. Помпоний пишет в 28-й книге, что следует оказывать помощь, если кто-либо без чьего-либо умысла отказался от принятия легата либо если при выборе легата потерпел ущерб, так как выбрал худшую вещь27 или если обещал одну из двух вещей и дал более ценную, в этих случаях следует прийти на помощь.

8. То, что говорится об оказании помощи юным в отношении их (упущенной) выгоды, возбуждает следующий вопрос: если вещь юного продана и затем явился человек, предложивший большую сумму, то должен ли юный быть восстановлен в первоначальном положении вследствие (упущенной им) выгоды? И преторы ежедневно восстанавливают их, чтобы заново принималось предложение цены. То же делают они (преторы) в отношении тех вещей, которые должны быть сохранены для них (для несовершеннолетних). Это следует делать осмотрительно; впрочем, никто не приступает к покупке вещей подопечных, если они не продаются добросовестно. И заслуживает решительного одобрения тот взгляд, что в отношении вещей, подверженных случайным событиям, не следует приходить на помощь юному против покупателя, разве что обнаружилось своекорыстие или явное снисхождение опекунов или попечителей.

9. Если же восстановленный в первоначальное положение (снова) смешает наследство со своим (имуществом) или примет то, что отвергал, то он снова может восстановиться (в первоначальном положении), чтобы отказаться от этого. Так это и (в законах) предписано, так это и советуется (юристами в судебных делах).

10. Но как говорит во 2-й книге «Ответов» Папиниан, раб, подназначенный дополнительным обязательным наследником у юноши (моложе 25 лет), станет обязательным наследником, если юноша откажется от этого наследства. Если же юноша затем будет восстановлен в первоначальном положении, то (раб) все равно остается свободным. Если же сначала юноша примет наследство, а затем сразу откажется от него, то раб, подназначенный сироте дополнительным наследником на условиях получения свободы, уже не может стать наследником и не может стать свободным; но эта норма верна не во всех (случаях). Ведь и божественный Пий, и наш император предписали, что если наследство убыточно и наследник отказался от него, то раб будет обязательным поднаследником даже у сироты, бывшим чужим наследником2*. А что касается утверждения (Папиниана), что (раб) останется свободным, то это понимается в том смысле, что (раб) как бы и не остается наследником, когда сирота получает реституцию после своего отказа от наследства. Когда же сирота не становится наследником, но имеет иски по аналогии, то без сомнения остается наследником тот (раб), который уже однажды стал им.

27 Имеется в виду тот случай, когда легатарию предоставлено право выбрать одну из двух вещей.

28 Под чужим наследником (extraneus) подразумевается наследник, не входивший в семью наследодателя и потому не являвшийся обязательным (necessanus).

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 465

11. Также если (юноша) не обжалует (судебное решение) в срок, то ему оказывается содействие, чтобы он обжаловал. Ведь предполагается, что он намеревался сделать это.

12. Также ему оказывается помощь и в случае его неявки в назначенный срок. Ведь установлено, что людям любого возраста в случае неявки в суд гарантируется восстановление, если они укажут, что отсутствовали по правомерной причине.

8. Гермогениан в 1-й книге «Сокращений права». Если даже юный осужден за неповиновение29, он может ходатайствовать об оказании ему помощи посредством восстановления в первоначальном положении.

9. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если по судебному решению заложенное имущество юноши (моложе 25 лет) было изъято у него и распродано, а затем он был восстановлен Тв первоначальном положении вопреки приговору наместника или императорского куратора, то следует рассмотреть, должно ли быть возвращено (то имущество), которое было распродано. Ведь очевидно, что деньги, уплаченные по судебному решению, должны быть возвращены. Но (что если) для него выгоднее иметь свое собственное имущество. Я считаю, что иногда это должно ему дозволяться, например если убыток юноши был значителен.

1. Таким же образом оказывается поддержка женам в отношении приданого, если, будучи обманутой, она передала что-либо сверх возможностей ее наследственного имущества либо все наследственное имущество.

2. Теперь следует рассмотреть, нужно ли приходить юным на помощь лишь тогда, когда они потерпели ущерб по заключенному ими контракту, или и тогда,' когда они совершили правонарушение, например если малолетний совершил что-либо умышленно30, взяв вещь на хранение, или в ссуду, или по другому договору, и к нему ничего не поступило31, то следует ли прийти к нему на помощь? И нужно признать, что при правонарушениях не следует приходить несовершеннолетним на помощь, и таковая не оказывается. Ибо если он совершил воровство или противоправно причинил ущерб, то помощь не оказывается. Но если он мог бы признаться в причиненном им ущербе, чтобы не подвергнуться ответственности в двойном размере, а он предпочел отрицать (причинение ущерба), то лишь в этом случае он восстанавливается в первоначальном положении, чтобы он мог рассматриваться как учинивший признание. Если он мог заключить мировую сделку по поводу кражи, а не подвергнуться иску о взыскании двойной или учетверенной стоимости, то ему оказывается помощь.

3. Если жена при разводе по ее вине захочет, чтобы ей была оказана помощь, или муж (в аналогичной ситуации захочет этого), то я считаю, что они не должны иметь реституции.

29Contumax - речь идет о неповиновении приказу магистрата о явке в суд.

30 По злому умыслу.

31 Если он не извлек выгоды.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 467

4. Папиниан говорит, что если лицо, достигшее 20 лет, но не достигшее 25 лет, допустило продажу себя в рабство, то есть если оно получило часть цены, то оно не должно быть восстановлено. Это обоснованно, так как дело не допускает восстановления, когда лицо изменяет свое (юридическое) положение.

5. Следует сказать, что если (юноша моложе 25 лет) подвергнется конфискации (имущества) за неуплату подати, то будет иметь место восстановление в первоначальном положении. И это должно быть принято, если не было злого умысла со стороны самих (юношей), в противном случае реституция не действительна. В отношении свободы также претор не может оказать содействие юноше,

10. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», разве только в случае значительности причины решение будет принято самим прин-цепсом.

11. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Правомерным будет также иск о (злом) умысле или иск по аналогии относительно того случая, когда в интересах юноши моложе 25 лет было не отпускать раба на волю. Соответственно, что бы тогда ни произошло, если только раб не был им отпущен на волю, ныне ему это гарантируется. Но и в отношении тех господских вещей, которые утаил освободившийся на волю раб, против такого (отпущенника) возбуждают иски о предъявлении вещи (в суде), о воровстве, а также кондикционный иск, разумеется, на том основании, чтО он присвоил эти вещи, уже будучи отпущенным на волю. Впрочем, если деликт совершен рабом, когда он еще находился в рабстве у господина, то после получения им свободы иск не возбуждается.

1. А если юноша моложе 25 лет, но старше 20 продаст (раба) на том условии, что он (затем) будет отпущен на свободу? Я указал (возраст) старше 20 лет, потому что так написал Сцевола в 14-й книге «Вопросов», и это более верно, так как содержание конституции божественного Марка не распространяется на этого Ауфидия Викторина, то есть на лицо моложе 20 лет. Поэтому рассмотрим, оказывается ли содействие юноше старше 20 лет. Если он намеревался (обратиться за помощью) ранее того срока, когда (раб) получил свободу, то ему оказывается содействие, если же после этого, то он не может получить (содействия). Также можно задаться вопросом, что если тот, кто купил (раба), является юношей моложе 25 лет, то может ли быть совершена реституция? И если свобода (рабом) еще не получена, то следует сказать, что (юноше) может быть оказано содействие, даже если он пришел (к претору) уже после того дня, когда воля продавца старше 20 лет предоставила (рабу) свободу.

2. Возник вопрос из следующего факта: какие-то юноши получили в качестве попечителя некоего (человека) по имени Сальвиан. Тот же, после того как некоторое время осуществлял попечительство, милостью принцепса получил должность городского прокуратора и у претора сложил с себя обязанности попечительства над юношами в их отсутствие.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 469

Юноши обратились к претору, добиваясь по отношению к (Сальвиану) восстановления в первоначальном положении, так как он освободился от (обязанности) попечительства вопреки установлениям. Ведь из принявших на себя попечительство только те обычно освобождаются от него, кто убыл в заморские страны по государственным делам, или те, кто заняты на службе при дворе принцепса, как это было разрешено в отношении личности Менаддра Ария, члена императорского совета. Сальвиан же вопреки этому добился освобождения от обязанностей, поэтому-то юноши и намеревались как обманутые им получить от претора восстановление в первоначальном положении. Аэтрий Север, поскольку сомневался относительно этого (случая), обратился к императору Северу, и тот на его запрос написал его наследнику Венидию Квиету, что у претора не было основания (освобождать Сальвиана). Ведь здесь не подразумевается никакого контракта с юношей моложе 25 лет, а только принцепсы снимают с должности и вновь привлекают к управлению того, кто был ошибочно освобожден претором (от своих обязанностей).

3. Однако следует знать, что не всегда юношам (моложе 25 лет) оказывается помощь, но только после предварительного судебного разбирательства дела, если предполагается, что они обмануты.

4. Также не восстанавливается в первоначальном положении тот, кто, разумно управляя своим имуществом, добивается восстановления убытка, случайно происшедшего не в связи с необдуманностью его (действий), а по воле рока. Ведь заслуживает восстановления не сам факт убытка, а необдуманная беспечность. Так и Помпоний написал в 28-й книге. Поэтому Марцелл (в комментариях) на Юлиана отмечает, что если сам юноша моложе 25 лет приобретет необходимого для него раба, а тот вскоре скончается, то ему не следует давать восстановления. Ведь при покупке крайне необходимой для него, хотя и смертной вещи он не был обманут.

5. Если кто стал наследником богача и тут же наследство было утрачено (например, это были земли, которые погибли при землетрясении, или это были сгоревшие здания, или рабы, которые сбежали или умерли), то Юлиан в 46-й книге высказывается в том смысле, будто юноша моложе 25 лет может быть восстановлен в первоначальном положении. Марцелл же в комментариях к Юлиану отмечает, что восстановление в первоначальном положении не применяется. Ведь он не обманут из-за ненадежности возраста, а то, что ему выпало на долю по (воле) рока, может случиться со всяким, даже самым старательным отцом семейства. Но это дело (все-таки) может привести к реституции юноши моложе 25 лет, если он вступит в наследство, в котором значительная часть имущества погибла или в котором разрушены городские постройки, или же имеется тяжелый долг, или же то, о чем он даже не предполагал, что это может случиться, например вымрут рабы, разрушатся имения или же он не сможет быстро распродать то имущество, которое подвержено многим случайностям.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 471

6. Также спрашивается, если юноша моложе 25 лет вознамерится быть восстановленным в отношении такого же юноши, то должна ли ему быть оказана помощь? И Помпоний просто пишет, что он не должен быть восстановлен. Я же считаю, что претором должно быть рассмотрено, был ли кто из них обманут. Соответственно, если оба обмануты, например если юноша дал деньги другому юноше, а тот их потерял. В лучшем положении, по мнению Помпония, (находится) тот, который принял (деньги), а затем или промотал, или потерял их.

7. Разумеется, если юноша моложе 25 лет заключит сделку с (подвластным) сыном семейства старше 25 лет, то и Юлиан в 4-й книге дигест, и Марцелл во 2-й книге дигест пишут, что он может быть восстановлен в первоначальном положении, так как большее значение придается его возрасту, чем сенатскому постановлению32.

12. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если женщина в сделке с юношей моложе 25 лет выступает посредником в пользу третьего лица, то ему не должен даваться иск против женщины. Но что касается всех прочих, то он должен защищаться посредством искового возражения, потому, разумеется, что по общему правилу он имеет реституцию в отношении иска против первоначального должника. Так (делается) в случае платежеспособности первоначального должника, в противном же случае женщина не пользуется защитой сенатского постановления".

13. Ульпианв 11-йкниге «Комментариев к эдикту». При исследовании дела обращено внимание на следующее: ему ли одному34 должна быть оказана помощь, или же и тем, кто обязался за него, например поручителям? Если я знал, что он юный, и потому не имел к нему доверия, а ты поручился за него, то было бы несправедливым приходить на помощь поручителю во вред мне, но лучше ему самому (поручителю) отказать в иске (к юному), вытекающем из поручения. Вообще претор должен взвесить, кому лучше прийти на помощь - кредитору или поручителю, ибо юный, потерпевший ущерб, не отвечает ни перед одним из них. В отношении доверителя гораздо легче выразиться в том смысле, что ему не следует оказывать помощь, ведь здесь он был как бы поручителем и советчиком относительно того, как будет заключен договор с юношей. Поэтому здесь можно подумать, должен ли юноша ходатайствовать о восстановлении в первоначальном положении только в отношении кредитора или также и в отношении фидеюссора. И я считаю, что скорее всего ему оказывается помощь в отношении обеих сторон, ведь после выяснений обстоятельств дела должна быть произведена тщательнейшая оценка восстановлений в первоначальном положении как в присутствии сторон, так и в случае их неявки в суд.

32 Имеется в виду Македонианский сенатусконсульт (69-79 гг. н.э.), согласно которому деньги, уплаченные подвластному сыну семейства, не подлежали возврату.

33 Имеется в виду Веллейанский сенатусконсульт 46 г. н.э., который отказывал кредитору в иске против женщины, выступавшей посредницей в сделке.

34 Лицу, не достигшему 25 лет.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 473

1. Иногда реституция предоставляется юноше также и в отношении вещи, то есть против владеющего его вещью, даже если с ним не было заключено никакого контракта. Например, если ты купил у юноши вещь и продал ее другому, то он иногда может требовать восстановления (в первоначальном положении) в отношении владеющего (его вещью), чтобы его вещь не была им утрачена или чтобы он не лишился своей вещи. И это достигается либо после преторского расследования, либо по признании недействительности отчуждения (вещи) посредством предоставления вещного иска. Также Помпоний в 28-й книге пишет, что Лабеон считал, что если юноша моложе 25 лет продал или передал (в собственность) поле и если покупатель снова произвел его отчуждение, то если последующий покупатель знал обстоятельства дела, то реституция вещи должна быть произведена по отношению к нему. Если же он не знал этого, а предыдущий покупатель является платежеспособным, то (реституция) по отношению к нему не производится. Однако если (предыдущий покупатель) неплатежеспособен, то справедливо оказать содействие юноше даже в отношении не знающего (обстоятельств дела), хотя он и является добросовестным покупателем.

14. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Разумеется, если тот, кто получил вещь от юноши, либо наследник (получившего) является (лицом) платежеспособным, то никаких новых (требований) не устанавливается против того, кто купил вещь добросовестно; то же самое пишет и Помпоний.

15. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Но там, где реституция (все же) дается, последующий покупатель может требовать возмещения у опекуна (юноши); то же право используется, если покупка (вещи) произведена уже несколькими лицами.

16. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». При исследовании дела обращено внимание на следующее: может ли юному принадлежать другой иск, кроме иска о восстановлении в первоначальном положении? Ибо если он огражден общими средствами помощи и обыкновенным правом35, то не следует предоставлять ему чрезвычайной помощи, как, например, если с сиротой заключен контракт без разрешения опекуна и (сирота) не извлек из него прибыли.

1. То же приводится у Лабеона: если юный вступил в товарищество под влиянием обмана или в целях совершения дарения, то товарищество ничтожно, даже если оно заключено совершеннолетними, и таким образом воздействие претора не имеет места. Так же ответил и Офилий: (юный) достаточно защищен самим правом36.

35Meroiure - букв, «чистым правом».

36Ipsoiure, т.е. без необходимости принятия претором чрезвычайных мер.

[Юстиниан]

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 475

2. Также Помпоний в 28-й книге обращает внимание на то, что Аристон полагал, что следует предоставлять восстановление в первоначальном положении, когда у какого-то наследника просили дать несколько вещей дочери (своего) брата на том условии, что если она умрет бездетной, то эти вещи будут возвращены наследнику, а если и этот наследник скончается, то она должна поручиться, что и наследнику (наследника) вещи будут возвращены. Но и Помпоний добавляет к этому, что такое обеспечение при неопределенном условии может применяться и старшими лицами; ведь оно защищается не самим правом, а посредством кондикции.

3. Следует вообще одобрить тот взгляд, что в случаях недействительности договора претор не должен вмешиваться.

4. Помпоний тоже говорит, что относительно цены покупки и продажи сторонам естественно обходить (обманывать) друг друга.

5. Теперь следует рассмотреть: кто может восстанавливать в первоначальном положении? Могут как префект города (Рима), так и другие магистраты в пределах их юрисдикции как по чужим делам, так и в отношении своего собственного решения37.

17. Гермогениан в 1-й книге «Сокращений права». Также префекты претория могут восстанавливать в первоначальном положении в отношении собственных решений, хотя ими не может быть обжаловано их собственное решение. Ведь это различие объясняется тем, что апелляция содержит в себе жалобу на какую-то несправедливость судебного решения, а восстановление в первоначальном положении содержит в себе просьбу о прощении собственной ошибки или ссылку на обман ответчика.

18. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Но низший магистрат не может восстанавливать в первоначальном положении вопреки решению высших магистратов.

1. Ведь если принцепс вынес решение, то обычно в очень редких случаях допускается реституция и допуск к слушанию (императором) того, кто говорит, что потерпел убытки из-за ненадежности возраста, разве что после того, как будут добавлены соображения в пользу дела или же будет обжаловано адвокатами по изучении (ими обстоятельств дела). Наконец, божественный Север и император Антонин не стали без объяснения причин выслушивать Глабриона Ацилия, добивающегося реституции в отношении брата, после того как уже (однажды) разбирали этот отдельный случай.

2. Однако Перценнию Северу божественный Север и император Антонин позволили в своем присутствии рассмотреть (дело) в отношении имущества, уже дважды присужденного к восстановлению в первоначальном положении.

3. Тот же император предписал Лицинию Фронтону, что не принято, чтобы после того, как от его имени вынесено судебное решение по апелляции, кто-либо другой, кроме самого принцепса, признавал (по этому делу) восстановление в первоначальном положении.

37 Должностное лицо может аннулировать как чужое, так и свое решение, ранее состоявшееся по делу этого же юного, и восстановить последнего в положении, существовавшем до указанного решения.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 477

4. Но и в том случае, если дело разбирал назначенный императором судья, никем другим, кроме принцепса, который назначил этого судью, не производится реституция.

5. Восстановление в первоначальном положении дается не только юношам (моложе 25 лет), но также и наследникам юношей, даже если сами они старше 25 лет.

19. Он же в 37-й книге «Комментариев к эдикту». Однако в некоторых случаях мы даем наследнику больше одного года (для реституции), как это выражено в эдикте, если например, этому содействует возраст самого наследника, ведь он будет иметь законный срок уже после достижения им 25-летнего возраста. По-видимому, это (произойдет в том случае), когда он, сам заблуждаясь в то время, когда мог быть восстановлен в условленный срок, не сделал этого. Разумеется, если умерший уже имел в своем распоряжении какой-то незначительный срок из полезного годичного времени для восстановления в первоначальном положении, то его наследнику-юноше по достижении им полного 25-летнего возраста мы предоставляем не весь назначенный срок для восстановления в первоначальном положении, но только то время, которое оставил ему тот, наследником которого он является.

20. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Папиниан во 2-й книге «Ответов» говорит, что вернувшемуся изгнаннику не следует продлевать срок, установленный для восстановления в первоначальном положении, на том основании, что он отсутствовал, так как он мог обратиться к прокуратору в должности претора или к правителю того места, где находился, и не сделал этого. Но то, что он же говорит, будто это правило не распространяется на тех, кто был подвергнут наказанию, неверно, ведь что общего имеет правонарушение со снисхождением к возрасту?

1. Ведь если кто-либо старше 25 лет возбудит иск в рамках срока, установленного для реституции, а затем прекратит его, то никакая мольба не поможет ему в восстановлении в первоначальном положении, как это чаще всего и предписывается.

21. Он же в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Однако лицом, отказавшимся от иска, считается не тот, кто отсрочил разбирательство, а тот, кто отказался от него в суде полностью.

22. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Но когда выдвинуты требования о восстановлении в первоначальном положении в отношении совершенного юношей моложе 25 лет для вступления (в наследство), то то, что им истрачено для (исполнения) легатов, или стоимость тех (рабов), которые получили при принятии им наследства свободу, не должно возвращаться юношей. Точно так же и в противоположном случае, когда юноша восстанавливается в первоначальном положении ради вступления в наследство, Север и Антонин предписали Кальпурнию Флакку, что должно быть одобрено то, что было ранее совершено попечителем имущества в соответствии с декретом претора для продажи имущества согласно установленной правом форме.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 479

23. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если сын семейства управлял имуществом по поручению отца, то он не пользуется благодеянием восстановления, ибо если ему дало поручение и другое лицо (не отец), то ему не оказывается помощь, так как этим способом проявлялась бы забота о взрослом, которому причинены убытки. Но если юноша (моложе 25 лет) все же понесет убытки, так как не сможет сохранить то, что предоставит, по вине того, с кем он вел дела, и потому, что то лицо окажется неплатежеспособным, то, без сомнения, претор придет к нему на помощь. Если же сам господин был моложе 25 лет, но его попечитель был старше по возрасту, то не легко может быть оказана помощь господину, разве только (в том случае) если (дело) было совершено по его поручению, так что вещь не могла быть сохранена попечителем. Следовательно, и в том случае, если юноша моложе 25 лет, будучи попечителем, был обманут, то это должно быть вменено в вину тому господину, который доверил такому (попечителю) свои дела; это мнение предпочтительно и Марцеллу.

24. Он же в 1-й книге «Сентенций». Если юный по своей инициативе вмешался в дела взрослого, он подлежит восстановлению в первоначальном положении, чтобы взрослому не был причинен убыток. Если он отказался сделать это (просить о восстановлении в первоначальном положении), а затем к нему предъявлено требование, вытекающее из ведения им чужих дел, то он не восстанавливается в первоначальном положении по этому иску, но он может быть принужден уступить ему (истцу) право на восстановление в первоначальном положении.

1. Не всегда тот (договор), что совершен с юным, подлежит уничтожению, но это должно быть рассмотрено сообразно с честностью и справедливостью, чтобы не было причинено большого ущерба людям этого возраста, так как (иначе) никто не заключал бы с ними договоров и им было бы до некоторой степени запрещено участие в обороте. Итак, претор не должен вмешиваться в эти дела, если нет явного обмана или если юные вели дела с очевидной небрежностью таким образом, что юноша сделал кого-то своим попечителем в этом деле, дабы тот, заступив на место юноши, мог таким путем возместить свои убытки.

2. Наш Сцевола говорил: «Если кто, ведомый юношеской беспечностью, упустит или откажется от наследства или добросовестного владения, то даже если все имущество окажется нетронутым, тем не менее он должен быть благосклонно выслушан (претором). Если же уже после того, как наследство было распродано и дела завершены, он требует денег, заработанных трудами подназначенного (на его место) наследника, то ему должно быть отказано в этом. Но если он был гораздо более умерен (в своих требованиях), то на этом основании наследник юного должен быть восстановлен в первоначальном положении».
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 481

3. Если раб или подвластный сын обманут юного, то приказывается, чтобы отец и господин восстановили (юному) то, что перешло в их (имущество), а то, что не перешло к ним, - предоставить из пекулия. Если же удовлетворение будет произведено по среднему варианту и будет иметь место обман со стороны раба, то он должен быть наказан плетьми или же выдан головою38 за нанесенный ущерб. Но если это сделает подвластный сын, то и он осуждается за свой обман.

4. Реституция же должна производиться таким образом, чтобы (юный) восстановил все свои права в первоначальном положении. Таким образом, если кто, обманутый при продаже поля, восстанавливается (в первоначальное положение), то претор приказывает, чтобы покупатель вернул поле вместе с доходами от него и получил обратно цену, за исключением тех случаев, когда он уже во время оплаты (покупки) не находился в неведении о том, что эта (сумма) будет промотана (юношей), подобно тому как он делает это в отношении тех денег, которые даются им тому (юноше) для их последующего растранжиривания им. Но при продаже это совершается более сдержанно, так как ему выплачивается долг, который должен быть выплачен, хотя и не давался взаймы. Ведь и в том случае, если договор изначально был составлен таким образом, что может быть отменен, поскольку тем не менее было необходимо, чтобы цена была уплачена, то отнюдь не во всех случаях покупатель должен будет нести убытки.

5. Из этого эдикта не возникает никакого отдельного иска или обеспечения, ведь все это оценивается при предварительном преторском расследовании.

25. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Нет никакого сомнения, что юный, уплативший недолжное при таких обстоятельствах, которые по цивильному праву не являются основанием для обратного требования, получает (actioutihs) для обратного требования: так как и лицам старше 25 лет предоставляется при наличии уважительных причин право обратного требования.

1. Если такой юноша, которому следует предоставить реституцию, выступает в суде, то это (бывает в случаях), когда (восстановление) должно быть предоставлено или самому истцу, или (такому) его попечителю, которому конкретно названное дело было поручено. Если же кто ссылается на генеральное поручение о ведении всех дел, то он не должен благосклонно выслушиваться (претором).

26. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Но если после истребования реституции возникнет сомнение относительно особого поручения, то в данной ситуации может быть оказано содействие с помощью введения стипуляции о том, что господин узаконит то, что (будет совершено).

1. Если то лицо, которое считается обманувшим, отсутствует, то его защитник должен будет предоставить гарантии того, что присужде-i ние, (назначенное) с него, будет уплачено.

38 В латинском тексте похае - речь идет о так называемой ноксальной ответственности рабов и животных за ущерб, причиненный третьему лицу Если их хозяин отказывался лично возместить нанесенный рабом ущерб, то обязан был выдать его в полное распоряжение лица, потерпевшего ущерб

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 483

27. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Отцу за сына во всяком случае предоставляется восстановление в первоначальном положении, хотя бы сын не хотел быть восстановленным, так как дело идет об ущербе для отца, несущего ответственность за пекулий. Из этого ясно, что другие родственники находятся в ином положении, и их следует выслушивать не иначе как в случае, если они предъявляют требования по воле юноши или этот юноша ведет такую жизнь, что с полным основанием следует наложить на него запрещение в отношении управления имуществом.

1. Если юный растратил деньги, полученные им взаймы, то проконсул должен пресечь иск кредитора против юного. Если юный дал взаймы нуждающемуся лицу, то (судье) ничего не следует предпринимать, кроме того, чтобы юному было дано распоряжение уступить своему кредитору иски, которые он имеет против того, кому он дал взаймы39. Если на эти деньги (полученные взаймы) юный купил имение, заплатив за него дороже, чем следует, то дело должно быть решено таким образом: продавцу следует предложить по возвращении им цены принять обратно имение, чтобы без нанесения кому-либо ущерба, в том числе кредитору, (каждому) было предоставлено то, что ему принадлежит. Из этого мы можем также уразуметь, какой порядок следует соблюдать, если юный купил на свои деньги что-либо за более высокую цену, чем следует. В этом, как и в предыдущем случае продавец, возвративший цену, должен также отдать проценты, которые он извлек или мог извлечь, а сам получает плоды (от проданной вещи), явившиеся обогащением юноши. Наоборот, если юный продал (имение) за меньшую цену, чем следует, то покупателю должно быть предложено возвратить имение с плодами, а юному - возвратить из цены то, что явилось его обогащением.

2. Если юноша моложе 25 лет без причины совершит формальное погашение обязательства за должника, то должно быть восстановлено (право предъявить) иск не только против самого (должника), но и в отношении его поручителя, а также и в отношении его залогов. И если из двух должников в отношении одного он совершит формальное погашение долга, то ему должно быть возвращено (право предъявить) иск против обоих.

3. Отсюда мы отмечаем, что если (юноша) произведет убыточную для него новацию (обязательства), например если он по причине новации перенесет обязательство с состоятельного должника на несостоятельного, то надлежит восстановить его в отношении прежнего должника.

4. Возвращение в пфвоначальное положение может быть устанавливаемо и против тех, к кому нельзя предъявить иск об умысле [,разве что некоторые лица были исключены (из их числа) в силу специального закона]40.

39 В этой фразе речь идет о таком случае: юный взял деньги взаймы и затем дал эти деньги другому (нуждающемуся) лицу.

40 Ср. С 2.41.2: «Ни против родителей обоего пола, ни против патрона или патронессы никоим образом не дается восстановления в первоначальном положении».

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 485

28. Цельс во 2-й книге «Дигест». Когда юноша моложе 25 лет получает восстановление в первоначальном положении против того лица, с которым он прежде вел иск об опеке, то на этом основании опекуну не должно возвращаться (право на) ответный иск из опеки.

29. Модестин во 2-й книге «Ответов». Даже если может быть доказано, что сирота понес убытки с согласия отца, который был и опекуном, то назначенному ему впоследствии попечителю не запрещается от его имени требовать восстановления в первоначальном положении.

1. Девочка-сирота, присужденная по делу, возникшему из действий попечителя, хотела (получить) восстановление по одному пункту судебного решения, и поскольку казалось, что она не требовала пересмотра относительно прочих пунктов судебного решения, то истец старшего возраста, который в свое время был вполне удовлетворен решением суда, сказал, что тогда все судебное решение должно быть отменено. Геренний Модестин ответил ему, что если пункт, относительно которого сирота потребовала восстановления в первоначальном положении, не касается других пунктов, то нет никаких оснований, по которым истец, требующий отмены всего судебного решения, должен был бы благосклонно выслушиваться (претором) в суде.

2. Если юноша, получив восстановление в первоначальном положении по возрастной льготе, отказался от отцовского наследства, в то время как никто из отцовских кредиторов не присутствовал (на суде) или же не был вызван для участия в судебном разбирательстве самим правителем, то спрашивается, считается ли такое восстановление совершенным правильно? Геренний Модестин ответил (на это), что когда принимается (судебное) решение о восстановлении в первоначальном положении без вызова кредиторов, то (интересам) кредиторов это причиняет наименьший ущерб.

30. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Если эманципированный сын, не получив владения вопреки (завещательным) табличкам, после того как уже будет начато судебное разбирательство о его реституции, (уже будучи) в возрасте старше 25 лет, потребует из отцовского наследства легат, то судебное разбирательство (о реституции) прекращается, так как даже если срок добросовестного владения (наследством) еще будет длиться, тем не менее, раз (сын) предпочел (исполнить) волю умершего, то считается, что помощь претора им отвергнута.

31. Он же в 9-й книге «Ответов». Если женщина, после того как (сначала) станет наследницей, затем будет по причине ее возраста восстановлена в первоначальное положение ради отказа от наследства, то я ответил на это, что переходящие по наследству рабы, правильным образом отпущенные ею на волю на основании фидеикомисса, сохраняют свободу. Ведь они не должны принуждаться к уплате 20 золотых ради сохранения свободы, так как представляется, что они получили ее в соответствии с правом. Ведь даже если кто-то из кредиторов еще до реституции получил от нее свои деньги, то не допускается иск остальных (кредиторов) против тех (кредиторов), которые успели получить (деньги), относительно того, чтобы эти деньги были разделены между всеми кредиторами.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 487

32. Павел в 1-й книге «Вопросов». Лицо, не достигшее 25 лет, явившись к презесу, ложно доказало своим внешним видом, что оно достигло совершеннолетия; его попечители, убедившись, что оно не достигло совершеннолетия, продолжали управлять его имуществом; в промежуток времени между (ложным) доказательством им его возраста и достижением им 25 лет юному были уплачены взятые взаймы (из его имущества) деньги, и он их истратил неразумно. Спрашиваю: кто несет ущерб? И как решить дело в том случае, если и попечители находились в том же заблуждении, так как считали его взрослым и прекратили управление его имуществом (а после обнаружения своего заблуждения) восстановили попечительство: падает ли на них ущерб, возникший после того, как был (ложно) доказан возраст? Я ответил: лица, заплатившие свои долги, освобождены от обязательства в силу самого права (ipsoiure), и к ним не следует предъявлять вторичное требование. Попечители, которые продолжали исполнять свои обязанности, зная о несовершеннолетии, не должны были допускать, чтобы несовершеннолетний получил долг, и должны на этом основании нести ответственность. Если же они поверили декрету презеса, прекратили управление и даже сдали отчет, то они уподобляются прочим должникам и потому не несут ответственности.

33. Абурний Валенс в 6-й книге «Фидеикомиссов». Если юноша моложе 25 лет своего раба, который был помимо завещания оставлен ему по легату, будет вынужден освободить, приняв такой легат, то Юлиан ответил на это, что (юноша) не будет принуждаться к предоставлению (рабу) свободы, если будет готов отказаться от легата. Ведь, точно так же как во власти старших (по возрасту) не принять (такой легат), если они не хотят отпускать (раба) на свободу, так и отказывающемуся от легата (юноше) нет необходимости освобождать (этого раба).

34. Павел в 1-й книге «Сентенций». Если юноша моложе 25 лет дал взаймы деньги подвластному сыну, (также) юному, то истративший (эти деньги) находится в лучшем положении, если только во время судебного засвидетельствования спора не выяснится, что тот, кто принял деньги, обогатился от этого.

1. Юноши, если они в суде пришли к соглашению и с согласия опекуна утвердили его (взаимной) стипуляци-ей, по праву могут требовать восстановления в первоначальном положении относительно такого обязательства.

35. Гермогениан в 1-й книге «Сокращений права». Если при аукционной распродаже имущества юноша (моложе 25 лет) будет обойден в прибыли другим, то, умоляя о восстановлении в первоначальном положении, он должен быть (благосклонно) выслушан, если будет доказано, что у него есть (особый) интерес относительно купленной у него вещи, как, например, если это была вещь его предков; однако (помощь ему оказывается) таким образом, чтобы сам он предложил продавцу то, что добавится из аукционной надбавки к цене.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 489

36. Павел в 5-й книге «Сентенций». Юноша моложе 25 лет через помощь, оказываемую при реституции в первоначальное положение, может снова приводить извинительные причины, упущенные из виду (в прежнем иске).

37. Трифонин в 3-й книге «Дискуссий». Помощь, заключающаяся в восстановлении в первоначальном положении, не касается судебных требований о присуждении к наказанию; поэтому иск об обиде, возможность предъявления которого была упущена, не может быть предъявлен вторично.

1. Но по прошествии 60 дней, в течении которых муж без риска обвинения в клевете может обвинить свою жену в прелюбодеянии, ему категорически отказывается в восстановлении в первоначальном положении (по этому делу), так как если он хочет теперь осуществить ранее не использованное им право, то что иное испрашивается (им), как не прощение правонарушения, то есть клеветы? Ибо поскольку в соответствии с законом надлежит, чтобы претор не оказывал содействие ни в правонарушениях, ни в клевете, то восстановление в первоначальном положении будет недействительно. Также и в отношении деликтов, по крайней мере в отношении достаточно опасных (правонарушений), лицо моложе 25 лет не получает реституции в первоначальное положение, разве что на том основании, что иногда делается снисхождение к возрасту для вынесения умеренного наказания. Но и когда мы обращаемся к Юлиеву закону о наказаниях за прелюбодеяния, то нигде не находим просьб о снисхождении в наказании прелюбодея, даже если в прелюбодеянии обвинен юный по возрасту. Я уже сказал, что не (оказывается содействие), если будет допущено что-либо из того, что тот же закон наказывает как прелюбодеяние, как, например, если (юноша) сознательно приведет в дом жену, осужденную за прелюбодеяние, или же не разведется с женой, уличенной им в прелюбодеянии, или же получит выгоду от прелюбодеяния жены, или же, узнав о разврате, получит за это плату, или же предоставит свой дом для совершения в нем разврата и прелюбодеяния. И в отношении этой нормы законов извинение возрастом не дается тому, кто, призывая (защиту) законов, одновременно сам действует против них.

38. Павел в 1-й книге «Декретов». Эмилий Лариан, заплатив сразу часть денег, купил у Овиния Рутилиево поле с дополнительным соглашением о том, что если в течении двух месяцев со дня покупки он не уплатит половину оставшейся стоимости, то купля-продажа будет аннулирована, также если в течение следующих двух месяцев не будет перечислена оставшаяся часть стоимости, то равным образом сделка будет аннулирована. В течение первых двух месяцев после смерти Лариана (оставшаяся) сиротой Рутилиана еще в возрасте девочки наследовала ему, а ее опекуны замешкались с уплатой (по той сделке). Продавец, дав ее опекунам многократные предупреждения, наконец через год продал то же самое владение Клавдию Телемаху. Сирота потребовала
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 491

восстановления в первоначальном положении. Проиграв судебный процесс как у претора, так и у префекта города, она подала апелляцию. И мы сочли правильным это присуждение, так как заключал договор ее отец, а не она сама; однако император колебался, так как день платежа пришелся уже на время сироты и (именно) она должна была исполнить обязательство, соответствующее (условиям) договора продажи. Я же сказал, что реституция может быть ей предоставлена скорее на том основании, что продавец, по-видимому, посредством объявления после того дня, в который было согласовано произвести оплату, и посредством (последующего) требования стоимости сам нарушил условия своего (договора). Я сказал также, что меня не сбивает с толку то, что день уплаты наступил после (смерти ее отца), по крайней мере, (меня это смущает) не больше, чем в случае, когда кредитор распродает залог после смерти должника (уже) после того, как наступил день уплаты долга. Но поскольку императору не понравилось добавочное соглашение, то он вынес решение о восстановлении в первоначальном положении. Императора задело также то, что прежние опекуны, которые не требовали реституции, были объявлены подозрительными.

1. Когда говорится, что не принято оказывать содействие (подвластным) сыновьям семейств, после их эманципа-ции являющихся еще юношами (моложе 25 лет) в отношении того, от чего они отказались, то это говорится правильно, так как они (в данном случае) могли приобретать (только) в пользу отца.

39. Сцевола во 2-й книге «Дигест». В рамках соответствующего срока реституции юноши добивались восстановления в первоначальном положении у правителя и ссылались на свой возраст. После высказывания (правителем) мнения в пользу их возраста ответчики, чтобы воспрепятствовать разбору правителем дела, подали апелляцию императору. Правитель на время апелляции отложил судебное разбирательство. Спрашивается, если по завершении рассмотрения апелляции у императора и признании апелляции несправедливой юноши уже выйдут из прежнего возраста, то могут ли они закончить (разбирательство) и по оставшимся делам, так как не из-за них случилось так, что судебное разбирательство не было закончено? И я ответил, что разбирательство должно быть завершено в соответствии с тем, что представлено, точно так же как если бы они еще и теперь находились в прежнем возрасте.

1. При продаже попечителями юноши его поля покупателем оказался Луций Тиций и (после покупки) он почти шесть лет владел (этим полем) и сделал его гораздо более лучшим имуществом. Я спрашиваю: хотя попечители и платежеспособны, может ли юноша быть восстановленным в первоначальном положении в отношении покупателя Тиция? Я ответил на это, что исходя из всех тех обстоятельств, которые были изложены, едва ли он должен быть восстановлен, разве что он предпочтет возместить все затраты, которые покупатель, как он докажет, сделал добросовестно, Но он (не должен быть восстановлен) главным образом потому, что немедленное содействие уже готово для него, так как его попечители признаны платежеспособными.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 493

40. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Юноша моложе 25 лет, в пользу которого было вынесено судебное решение об уплате ему фидеи-комисса, гарантировал, что фидеикомисс получен им, а должник дал ему письменную гарантию, как если бы это был денежный заем. (В данном случае юноша) может быть восстановлен в первоначальном положении, так как новым договором он перевел установленное судебным решением взыскание в основу другого искового требования.

1. Юноша моложе 25 лет необдуманно отдал имение своего отца в счет погашения долга, возникшего из опеки над другими, которую осуществлял его отец. И это дело должно быть приведено в равновесие посредством восстановления в первоначальном положении: проценты от денег, которые будут определены как следуемые из опеки, подсчитываются и идут в зачет с количеством доходов от полученного имения.

41. Юлиан в 45-й книге «Дигест». Если судья приказал, чтобы юноше, обманутому при продаже, поле было возвращено, а юношей была отдана покупателю цена, но юноша не желает этого, так как разочаровался в восстановлении в первоначальном положении, то юноша сможет иметь эксцепцию по аналогии в отношении истребуе-мой цены как бы на основании судебного решения, так как всякому можно пренебрегать тем, что установлено в его пользу. И покупатель41 не сможет пожаловаться, если он будет восстановлен в том положении, в которое он сам себя поставил и которое не мог бы изменить, если бы юноша не добился поддержки претора.

42. Ульпиан в 8-й книге «Об обязанностях проконсула». Правитель провинции может восстановить юношу (моложе 25 лет) даже в отношении своего собственного судебного решения или решения своего предшественника Ведь то, что старшему возрасту предоставляет подача апелляции, юноши моложе 25 лет получают по снисхождению к их возрасту.

43. Марцелл в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». О возрасте того, кто называет себя лицом старше 25 лет, должно быть проведено судебное разбирательство, так как на основании этого разбирательства выносится предварительное решение о восстановлении того же юного лица и о других случаях.

44. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Не все, что совершают не достигшие 25 лет, недействительно, но лишь то, что следует считать недействительным по рассмотрении дела, например когда они утратили то, что имели вследствие обмана со стороны других или своей доверчивости, или упустили выгоду, которую могли приобрести, или приняли на себя тяготы, которых не следовало принимать.

41 В тексте venditor - «продавец», в издании Т Моммзена предложена справедливая по смыслу замена на emptor - «покупатель»
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 495

45. Каллистрат в 1-й книге «Предостерегающего эдикта». Даже тому, кто до своего рождения утратил что-либо по давности, должен быть предоставлен иск о восстановлении в первоначальном положении, как пишет Лабеон.

1. Император Тит Антонин предписал, чтобы тот, кто утверждает, что ответчик был освобожден от обязательства из-за обмана кредитора и кто хочет судиться с ним по иску о восстановлении в первоначальном положении, должен, прежде чем судиться с опекуном, получить свободу (от него).

46. Павел во 2-й книге «Ответов». Тот, кто по своей воле защищал лицо (моложе 25 лет) в суде и проиграл процесс, может быть привлечен к судебной ответственности на основании судебного решения, и возраст того, кого он защищал, не поможет ему в получении реституции, так как он не может возражать против судебного решения. Из этого следует, что тот (юноша), от имени которого он проиграл процесс, не может добиться помощи в восстановлении (в первоначальном положении) из-за этого судебного решения.

47. Сцевола в 1-й книге «Ответов». Опекун продал по доброй совести вещь опекаемого требующим (немедленной уплаты) кредиторам, хотя мать (опекаемого) предупредила (об этом) покупателей. Я спрашиваю, что поскольку настаивающими на уплате кредиторами (вещь) перепродана и с полным основанием никоим образом не может быть ничего сказано о недобросовестности опекуна, то может ли опекаемый сирота быть восстановлен в первоначальном положении? Я отвечаю на это, что если по оценке обстоятельств дела в судебном разбирательстве оно окажется доказанным, то (юноша) восстанавливается в первоначальном положении, ведь на том основании, что опекун не совершил деликта, не следует категорически отказывать (юноше) в помощи.

1. Попечитель юных продал имение, общее для него и для тех, над кем он осуществляет попечительство. Я спрашиваю, если по постановлению претора юные будут восстановлены в первоначальном положении, то только ли той части отменяется продажа, в какой поле было общим (достоянием) юных? Отвечаю: продажа только в той части и отменяется, разве только (сам) покупатель захочет отказаться от всего контракта целиком, так как не собирался покупать лишь часть (имения). Также спрашиваю, должен ли будет покупатель получить (уплаченную) цену с процентами от обоих сирот, Сея и Семпрония, или же от наследника попечителя? Отвечаю на это, что наследники попечителя также должны привлекаться по делу, но против Сея и Семпрония должны быть даны иски относительно той части поля, которая принадлежала им, по крайней мере, в том случае, если деньги, полученные за эту часть, перешли к ним.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 497

48. Павел в 1-й книге «Сентенций». Восстановленный в первоначальном положении юноша, давший поручительство или поручение, не освобождает главного ответчика.

1. Юноша продал рабыню: если покупатель отпустил ее на волю, то юноша не может быть восстановлен в первоначальном положении, но имеет против покупателя иск в размере своих убытков.

2. Если женщина моложе 25 лет посредством соглашения о приданом ухудшит свое положение и вступит в силу такое соглашение, чтобы она ни с кем не обручалась до наступления старшего возраста, и поэтому она захочет отменить данное соглашение, то ей должно быть оказано содействие.

49. Ульпианв 55-й книге «Комментариев к эдикту». Если вещь сироты или юноши будет продана, то поскольку закон не запрещает продавать, то продажа правомерна, однако если это обернется значительным ущербом для сироты или юноши, то, даже если не будет иметь места сговор, продажа отменяется посредством восстановления в первоначальное положение.

50. Помпонийв 9-й книге «Писем и разных лекций». Юний Диофант приветствует своего Помпония. Юноша моложе 25 лет выступил с намерением новации поручителем в пользу того, кто отвечал по иску, ограниченному временем его подачи, в тот момент, когда до истечения (срока подачи иска) оставалось 10 дней, а позднее (юноша) был восстановлен в первоначальном положении. Будет ли восстановление, которое дается кредитору в отношении прежнего должника, касаться только 10 дней, или же оно будет более полным? Я на это ответил, что с момента восстановления в первоначальном положении должно быть предоставлено только то количество времени, которое оставалось. Я хочу, чтобы ты написал, что ты думаешь по этому поводу. (Помпоний) ответил: «Без сомнения, я считаю более правильным то, что ты высказал относительно иска, ограниченного сроком подачи, в котором юноша выступил в качестве поручителя. К тому же и залог, который дал прежний должник, остается действительным».
Титул V. Об ограниченных в правоспособности

1. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Ограничение в правоспособности есть изменение (юридического) положения.

2. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Этот эдикт относится к тем случаям ограничения правоспособности, которые наступают без изменения гражданства лица. Кроме этих случаев, ограничение правоспособности может связываться или с потерей гражданства, или с потерей свободы, и (к этим случаям) эдикт не применяется [;к этим лицам вообще не может быть предъявлен иск]; дается иск против тех, к кому перешло имущество этих лиц«.

1. Претор говорит: «Если мужчиной или женщиной было что-либо

42 См ниже, фр 11
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 499

совершено43 или был заключен контракт, а затем будет доказано, что они ограничены в правоспособности, то я дам иск против этих лиц, как будто этого (ограничения правоспособности) не было».

2. Лица, подвергшиеся ограничению правоспособности, остаются связанными натуральными обязательствами по тем делам, которые предшествовали ограничению правоспособности; если же позднее44, то лицо, заключившее сделку с ограниченным в правоспособности, должно само нести (ответственность за) последствия того, что оно заключило сделку, - это вытекает из слов данного эдикта. Но иногда дается иск (и в случае), если контракт с этими лицами заключен после того, как наступило ограничение их правоспособности. В частности, если в отношении данного лица была совершена адрогация, то этот случай не представляет никаких трудностей: это лицо является обязанным так же, как сын семейства.

3. Никто не освобождается от деликтов45 на том основании, что он подвергся ограничению правоспособности.

4. Тому, кто совершил адрогацию в отношении своего должника, не дается вновь иска против этого лица и после того, как оно (вновь) стало лицом своего права.

5. Этот иск является постоянным, он дается и против наследников, и наследникам.

3. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Признано, что дети, родитель которых адрогирован, подвергаются в силу этого ограничению правоспособности, так как они находятся в чужой власти и изменили семью.

1. Для сына, освобожденного из-под отцовской власти, и для других лиц (освобожденных из-под власти) наступает ограничение в правоспособности, так как никто не может быть освобожден из-под власти, не будучи приведен в воображаемое рабское состояние46. Иначе, когда раб отпускается на волю, раб не имеет никаких прав и не может быть ограничен в правах,

4. Модестин в 1-й книге «Пандект». ибо только в этот день (в день освобождения) он начинает иметь (юридическое) положение.

5. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Посредством утраты гражданства происходит ограничение правоспособности, например при лишении воды и огня47.

1. Те, кто совершил государственную измену48, умаляются в правоспособности до такой степени, что теряют гражданство.

43 Была совершена сделка.

44 Если договор был заключен после ограничения правоспособности.

45 От ответственности за совершение деликтов.

46 Вероятно, имеется в виду древняя форма освобождения из-под отцовской власти: сын трижды фиктивно продавался другому лицу и после третьей продажи и третьего освобождения становился свободным. В момент продажи он мог рассматриваться как раб.

47 Наказание лишением воды и огня буквально означало, что лицу, осужденному по этому приговору, ни один римский гражданин под страхом наказания не имеет права ни дать приют у своего домашнего очага, ни позволить напиться из своего колодца

48Quideficiunt - букв, «кого недостает, которые покинули»
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 501

«Изменить» относится к лицам, отпавшим от тех, под командованием которых они находились, и присоединившимся к числу врагов, и к лицам, которых сенат признал врагами, или к тем, кто признан врагом на основании существующего закона.

2. Теперь следует рассмотреть, что утрачивается в силу ограничения правоспособности, и прежде всего (следует рассмотреть) то ограничение правоспособности, которое наступает с сохранением гражданства. Известно, что при этом ограничении правоспособности не уничтожаются публичные права; ясно, что (подвергшийся такому ограничению правоспособности) остается магистратом, или сенатором, или судьей.

6. Ульпиан в 51-й книге «Комментариев к Сабину». Ведь и другие обязанности, которые являются публичными, не кончаются при этом: ибо ограничение правоспособности ведет к утрате частных прав человека и его семьи, а не гражданства.

7. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Ограничение правоспособности не прекращает выполнения обязанностей опекуна, кроме тех случаев, когда опека назначена над лицами чужого права. Таким образом, опекуны, назначенные на основании завещания или закона, или сенатусконсульта, являются по-прежнему опекунами, но на основании законов XII таблиц лицо лишается возможности быть опекуном на тех же основаниях, которые устраняют его от законного наследования, предоставляемого агнатам, тогда как переменившие семью перестают быть агнатами. Но на основании новых законов и (права) наследования, и (права) опеки устанавливаются обычно так, что лица обозначаются естественным образом49, например сенатусконсульты предоставляют наследство матери и сыну.

1. Обязательства, возникающие вследствие причинения обиды и из деликтов, идут вместе с лицом50.

2. Если вследствие утраты свободы наступает ограничение правоспособности, то нет места для восстановления прежнего положения по отношению к рабу51, так как и по преторским способам защиты прав на раба не возлагается обязательств таким образом, чтобы к нему можно было предъявить иск, но дается иск по аналогии против господина, как пишет Юлиан, и если предъявленный иск не удовлетворен в полном объеме, то мне разрешается взять владение имуществом, которое имел (подвергшийся ограничению правоспособности).

3. Также когда утрачено гражданство, то нет никакой справедливости в требовании восстановления прежнего положения против того, кто, утратив имущество и гражданство, живет голым52 в изгнании.

49 Указывается их отношение к подопечному, установленное самой природой, но не законами.

50Cumcapiteambulant; значит, ответственность возлагается на виновного, если даже он подвергся ограничению правоспособности.

51 Невозможно произвести восстановление в прежнем положении, которое влекло бы ответственность человека, ставшего рабом.

52 «Голым» (nudus) - т.е. лишенным каких-либо имущественных и гражданских прав. Такая категория лиц, живущих обычно на границах Империи, называлась дедитициями.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 503

8. Гай в, 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». В силу ограничения правоспособности, очевидно, не прекращаются те обязательства, которые должны быть понимаемы как устанавливающие естественную ответственность, ибо государственные соображения не могут опорочить естественные права. Итак, иск о приданом, коренящийся в честном и справедливом, имеет силу даже после ограничения правоспособности,

9. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», так что когда-нибудь предъявит иск и дочь, освобожденная из-под власти.

10. Модестин в 8-й книге «Различий». Если оставлен легат, заключающийся в ежегодных или ежемесячных выплатах, либо если завещано право проживания, то в случае смерти легатария завещательный отказ прекращается, однако в случае ограничения его правоспособности легат продолжается, разумеется потому, что такой завещательный отказ основывается скорее на факте, чем на праве.

11. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Существуют три рода ограничения правоспособности: наибольшее, среднее, наименьшее, - ибо мы обладаем тремя (качествами): свободой, гражданством, принадлежностью к семье. Поэтому когда мы утрачиваем все это, т.е. свободу, гражданство и принадлежность к семье, то ограничение правоспособности является наибольшим; когда же мы утрачиваем гражданство, но сохраняем свободу, то ограничение правоспособности является средним; когда сохраняются и свобода, и гражданство, а изменяется лишь семейное положение, то ясно, что ограничение правоспособности является наименьшим.
Титул VI. В силу каких причин лица старше 25 лет восстанавливаются в прежнем положении

11 1. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Никто не может не признать, что цель издания этого эдикта является справедливейшей: ибо восстанавливается потеря в праве, наступившая в то время, когда лицо прилагало свой труд на служение государству или находилось в беде из-за неблагоприятных обстоятельств, однако помощь в отношении их оказывается таким образом, чтобы то, что случилось, не принесло бы им ни ущерба, ни выгоды.

1. Слова эдикта таковы": «Если что-либо из имущества лица54, когда оно

53 Дальнейшие слова, воспроизводящие текст эдикта, изложены на древнем латинском юридическом языке и не поддаются точному переводу.

54 Вероятно, здесь следует вставить eritdeminutum («будет утрачено»).